一、公司設立的實體條件
我國《公司法》第１９條、第７３條對有限責任公司、股份有限公司取得登記的要件作了規(guī)定。一般而言，一個公司的設立必須具備３個要件，即人的要件、物的要件、行為要件。其中，公司名稱和組織機構、公司住所是各國公司法的共同要求，通常體現(xiàn)在公司章程或設立程序中。因此，我國《公司法》對
公司設立
條件的要求，就是在發(fā)起人、資本、章程三大要件外，加上了必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件。
１、人的要件：職工持股會的啟示
《公司法》第２０條規(guī)定：＂有限責任公司由二個以上五十個以下股東共同出資設立。＂《公司法》施行后，部分國有、集體企業(yè)進行了公司制改造。在產(chǎn)權量化的公司制改組中，一些企業(yè)參與量化股份的職工數(shù)量往往超過５０人，為登記為有限責任公司，這類企業(yè)一般由企業(yè)工會或職工持股會作為股東進行登記。按照《公司登記管理條例》的規(guī)定，社會組織作為公司股東必須具有法人資格。一些省級總工會認為基層工會經(jīng)上一級總工會批準即具有法人資格（《江蘇省工會法實施辦法》），中國證監(jiān)會認為工會不能作為股份公司的發(fā)起人，民政部門對職工持股會辦理社團法人登記持謹慎態(tài)度。職工持股會的法律地位是什么，是否具有法人資格，職工流動了如何處理，具有很大爭議。因此，對股東超過法定人數(shù)而由工會或職工持股會作為股東的，在公司登記時存在法律上的障礙。
參與量化股份的職工數(shù)量超過５０人的企業(yè)為什么不登記為股份有限公司呢？原因在于《公司法》對股份有限公司的強制性規(guī)定?！豆痉ā芬蠊煞萦邢薰咀再Y本至少達到１０００萬元，且須經(jīng)國務院授權部門或省級政府批準，手續(xù)十分復雜，以至于難以組建股份有限公司。可見，職工持股會的出現(xiàn)，是規(guī)避法律對有限責任公司設立人數(shù)要求的需要，更是《公司法》規(guī)定不合理的產(chǎn)物。
２、物的要件：公司資本制度的改革
公司資本是公司從事經(jīng)營活動的物質基礎，又是公司承擔責任的信用擔保。因此，公司資本成為公司設立的必要物質要件，現(xiàn)代公司法也對公司資本給予了足夠的關注。在我國，公司注冊資本是《公司法》明文列舉，并記載于公司營業(yè)執(zhí)照的登記事項。
我國《公司法》關于公司注冊資本的規(guī)定集中體現(xiàn)在以下方面：
（１） 規(guī)定最低注冊資本。
（２） 列舉５種出資方式，限定以工業(yè)產(chǎn)權、非專利技術作價出資的金額，不得超過注冊資本的２０％。
（３）實行實繳資本制，規(guī)定必須驗資。由此可見，我國《公司法》在立法上采用的是法定資本制。奉行的立法原則是資本確定原則、資本維持原則（資本充實原則）、資本不變原則。
按照資本確定的原則，公司設立時必須在章程中規(guī)定注冊資本，公司注冊資本必須由全體股東于公司設立時全部繳足，且必須達到《公司法》規(guī)定的最低限額。我國《公司法》對公司最低注冊資本數(shù)額的規(guī)定偏高，導致公司設立的門檻太高。在現(xiàn)代社會，雖然大多數(shù)國家的公司法仍然對公司設立附加了最低注冊資本的要求，但是，他們在提出此種要求時，規(guī)定的最低注冊資本極低。過高的最低注冊資本額背離了國際社會有關最低注冊資本的法律發(fā)展思潮，嚴重脫離中國的實際情況，違反了商事社會鼓勵投資的理念。注冊資本實繳制也缺乏必要的靈活性。出資要求＂實繳＂，而且必須驗資。＂實繳＂即足額繳納，即時繳納，一不能少，二不能拖。嚴格的實繳資本制是我國公司法的特色，區(qū)別于合伙、獨資、三資企業(yè)，其
立法目的
是為了防止出資欺詐，但沒有起到實際效果。
按照資本維持的原則，公司在存續(xù)過程中，應保持與其資本額相當?shù)呢敭a(chǎn)，以防止公司資本的實質性減少，維持公司清償債務的能力，保護債權人利益?！豆痉ā酚嘘P公司累計投資不能超過公司凈資產(chǎn)的５０％，公司以非貨幣出資必須依法評估作價，工業(yè)產(chǎn)權、非專利技術作價出資時，不得超過注冊資本的２０％，非貨幣出資的實際價額顯著低于公司章程所定價額的，應由交付該出資的股東補交其差額，以及股份公司不得以低于票面金額的價格發(fā)行股份，不得收購本公司股票，公司在彌補虧損、提取公積金和公益金之前不得向股東分配利潤等規(guī)定都體現(xiàn)了《公司法》資本維持的原則。公司對外投資比例的限制已經(jīng)嚴重制約了公司的發(fā)展，如果一個公司要發(fā)生１億元的收購項目，必須擁有２億元的凈資產(chǎn)，這幾乎是不可能的，但一個公司要上一個１億元的新項目，按照有關規(guī)定，它的自有資金只要達到總技資額的３０％，也就是３０００萬元，其余７０００千萬可以通過負債解決。這就是說，都是１億元的投資，一個自有資金要達到２億元，另一個只需要３０００萬元，極不合理。
按照資本不變的原則，公司注冊資本額一經(jīng)確定，即不能隨意改變，如需增減，必須嚴格按照法定程序進行。按照《公司法》的規(guī)定，有限公司的股東在公司登記后，不得抽回出資。股份公司除未召開創(chuàng)立大會或不設立公司情 形外，不得抽回其股本。對有限公司的股東抽回出資，在實踐中存在兩種不同的觀點：一種認為，股東出資后要想退出公司只能通過股權轉讓的方式。另一種認為，股東出資后依照法定程序經(jīng)其他股東同意可以退股。在公司登記實踐中，公司登記機關一般采用第一種觀點。
上述資本三原則對于保證公司資本的真實可靠，防止公司設立中的欺詐和投機，維護交易安全，維護債權人的利益發(fā)揮了積極的作用。但隨著市場經(jīng)濟體制的建立和公司的發(fā)展，其缺陷也逐漸暴露出來。法定資本制限制了民間投資，造成了資本閑置，增加了公司的設立成本。因此，應改法定資本制為折中授權資本制，即法定資本制和授權資本制的融合，形成一種介于兩者之間的新的資本制度。
（１） 降低公司注冊資本最低限額。公司最低注冊資本的規(guī)定既要考慮維護經(jīng)濟秩序，杜絕＂皮包＂公司，防止投機違法活動的需要，又要從鼓勵投資，增加就業(yè)機會，增加稅收的角度來考慮，讓更多的民間閑散資金投入到生產(chǎn)經(jīng)營領域。因此有限公司的最低注冊資本可降低為人民幣３萬元。特殊行業(yè)可以另行規(guī)定。
（２） 改注冊資本實繳制為認繳制。按照德國、法國、日本等大陸法系國家的做法，全體出資人首次出資額不低于注冊資本的３０％，其余部分可自公司成立之日起一年內(nèi)繳足。
（３） 取消公司對外投資比例的限制性條款，放寬無形資產(chǎn)占注冊資本的比例。對公司的對外投資和工業(yè)產(chǎn)權、非專利技術占注冊資本的比例不作強制性規(guī)定，均由公司股東自行約定。
（４） 放寬出資方式。允許貨幣、實物、工業(yè)產(chǎn)權、非專利技術、土地使用權５種出資方式以外的方式出資，如以債權、股權等方式出資。
（５） 修改股東不得抽回出資的規(guī)定。股東退股對內(nèi)必須經(jīng)全體股東同意，對外必須保護債權人利益，應明確規(guī)定股東退股的程序。
二、公司的設立程序怎么走
１、公司法定代表人簽署的《公司設立登記申請書》（公司加蓋公章）；
２、公司簽署的《指定代表或者
共同委托
代理人的證明》（公司加蓋公章）及指定代表或委托代理人的身份證件復印件；
３、公司章程（加蓋公司公章）；
４、公司營業(yè)執(zhí)照副本的復印件；
５、公司營業(yè)場所使用證明；
６、公司出具的分公司負責人的任職文件及身份證件復印件；
７、公司申請登記的經(jīng)營范圍中有法律、行政法規(guī)和國務院決定規(guī)定必須在登記前報經(jīng)批準的項目，提交有關的批準文件或者許可證書復印件或許可證明；
８、法律、行政法規(guī)和國務院決定規(guī)定設立公司必須報經(jīng)批準的，提交有關的批準文件或者許可證書復印件。
三、公司設立登記的法律效力
《公司登記管理條例》第２５條規(guī)定：“依法設立的公司，由公司登記機關發(fā)給《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》。公司營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期為公司成立日期。公司憑公司登記機關核發(fā)的《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》刻制印章，開立銀行賬戶，申請納稅登記。”由此可見，公司經(jīng)設立登記的法律效力就是使公司取得法人資格，進而取得從事經(jīng)營活動的合法身份。
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