一、設(shè)立公司是否可以全部用實(shí)物出資
1、設(shè)立公司可以全部用實(shí)物進(jìn)行出資。但是這樣的話，公司就沒有財產(chǎn)進(jìn)行經(jīng)營。出資的形式有貨幣、實(shí)物、知識產(chǎn)權(quán)等，勞務(wù)、商業(yè)特許經(jīng)營權(quán)是不能用來出資的。
2、法律依據(jù)：《公司法》
第二十七條 股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資;但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產(chǎn)除外。對作為出資的非貨幣財產(chǎn)應(yīng)當(dāng)評估作價，核實(shí)財產(chǎn)，不得高估或者低估作價。法律、行政法規(guī)對評估作價有規(guī)定的，從其規(guī)定。

二、公司法關(guān)于實(shí)物出資應(yīng)具備哪些條件
1、一般來講，可以用于出資的實(shí)物應(yīng)具備以下條件或特征，該實(shí)物可以通過估價對其價值進(jìn)行評估和計算，該實(shí)物是可以依法轉(zhuǎn)讓的。股東取得股東是以犧牲其對出資財產(chǎn)的所有權(quán)，將其持有的財產(chǎn)的所有權(quán)轉(zhuǎn)讓給公司為代價的，因此，股東向公司出資的財產(chǎn)必須具備產(chǎn)權(quán)的可轉(zhuǎn)讓性，使其出資的財產(chǎn)的所有權(quán)歸屬于公司，由公司對該出資財產(chǎn)獨(dú)立享有所有權(quán)。
2、該實(shí)物對被投資公司應(yīng)具有有益性。有益性指該出資的實(shí)物能夠滿足公司生產(chǎn)經(jīng)營需要，能夠?yàn)楣編韺?shí)際利用價值。在我國公司登記實(shí)務(wù)中，公司登記管理機(jī)關(guān)對有益性做了嚴(yán)格的規(guī)定。
3、該實(shí)物上未設(shè)擔(dān)保。公司成立后，股東不得抽逃出資。即實(shí)物作價入股后，依照公司法規(guī)定具有不可抽回的性質(zhì)，應(yīng)當(dāng)由公司支配。因此，設(shè)立擔(dān)保的實(shí)物不能作為出資。
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根據(jù)公司法第27條的規(guī)定，股東可以實(shí)物出資，在實(shí)際操作過程中，應(yīng)注意以下問題：
一、可以作為實(shí)物出資的實(shí)物包括廠房、辦公用房、機(jī)器設(shè)備、原材料等，但必須同時具備以下條件：
1、其價值可以用貨幣計量，不能作價的實(shí)物不能作為出資;
2、可以轉(zhuǎn)讓，無法轉(zhuǎn)讓的實(shí)物資產(chǎn)不能作為出資，例如，未解除抵押的建筑物、機(jī)器設(shè)備不能用來出資;
3、對公司經(jīng)營具有有用性，公司經(jīng)營活動中不需要的實(shí)物，不能用來出資;
4、股東不享有所有權(quán)的實(shí)物，不能用來出資，例如租賃來的實(shí)物不可用來出資。

二、必須對實(shí)物資產(chǎn)由依法設(shè)立的資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)進(jìn)行評估作價。資產(chǎn)評估作價是實(shí)物出資的必經(jīng)程序。資產(chǎn)評估必須如實(shí)評估，不得高于或低于其價值評估。
三、各股東在出資協(xié)議中最好約定對評估結(jié)果是否須經(jīng)全體股東認(rèn)可。評估價值的高低，直接決定出資人(股東)的出資比例，因此，涉及各股東的利益。出資協(xié)議中最好事先約定評估結(jié)果是否須經(jīng)全體股東認(rèn)可，否則，一旦評估價值出乎各股東的意料，有的股東可能會難以接受，因此，事先約定清楚，有利于公司的順利設(shè)立。
四、必須把作為出資的實(shí)物資產(chǎn)交付給公司并辦理財產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)。
五、對出資的實(shí)物資產(chǎn)和其他資產(chǎn)，都必須經(jīng)過會計師事務(wù)所進(jìn)行驗(yàn)資，并出具驗(yàn)資報告。
需要說明的是，根據(jù)現(xiàn)行法律規(guī)定，股東必須把實(shí)物資產(chǎn)的所有權(quán)轉(zhuǎn)移到公司后才能驗(yàn)資，而公司的設(shè)立登記，必須先有驗(yàn)資報告，沒有驗(yàn)資報告，公司無法成立，而公司未成立之前又無法辦理實(shí)物資產(chǎn)(如建筑物)的所有權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)。因此，如果用實(shí)物出資，必須采取分期出資、分期驗(yàn)資的辦法。首先對貨幣出資部分進(jìn)行驗(yàn)資，在公司成立后，再進(jìn)行實(shí)物出資，再辦理財產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)并進(jìn)行驗(yàn)資。公司法第26條規(guī)定了分期出資制度，可解決實(shí)物出資的財產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)和驗(yàn)資問題。
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以股權(quán)作為出資應(yīng)具備的條件：

1、用作出資的股權(quán)應(yīng)當(dāng)權(quán)屬清楚、權(quán)能完整、依法可以轉(zhuǎn)讓。

具有下列情形的股權(quán)不得用作出資：

(1)股權(quán)公司的注冊資本尚未繳足;

(2)已被設(shè)立質(zhì)權(quán);

(3)已被依法凍結(jié);

(4)股權(quán)公司章程約定不得轉(zhuǎn)讓;

(5)法律、行政法規(guī)或者國務(wù)院決定規(guī)定，股權(quán)公司股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)應(yīng)當(dāng)報經(jīng)批準(zhǔn)而未經(jīng)批準(zhǔn);

(6)法律、行政法規(guī)或者國務(wù)院決定規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓的其他情形。

2、全體股東以股權(quán)作價出資金額和其他非貨幣財產(chǎn)作價出資金額之和不得高于被投資 公司注冊 資本的百分之七十。

3、用作出資的股權(quán)應(yīng)當(dāng)經(jīng)依法設(shè)立的評估機(jī)構(gòu)評估。

申請以股權(quán)作為出資辦理登記注冊應(yīng)提交文件、證件：

(1)公司設(shè)立時，投資人以股權(quán)出資的，除按照各行政管理局告知單中有關(guān)有限責(zé)任公司、股份有限公司、外資投資企業(yè)設(shè)立登記應(yīng)提交文件、證件外，還應(yīng)提交以下文件、證件：

①依法設(shè)立的評估機(jī)構(gòu)出具的對用作出資股權(quán)的評估報告;

②投資人簽署的股權(quán)出資承諾書。

特別提請注意：

投資人以股權(quán)出資的，應(yīng)自公司成立之日起一年內(nèi)實(shí)際繳納出資。

(二)公司設(shè)立后，投資人在規(guī)定期限內(nèi)完成股權(quán)出資的實(shí)際繳納，公司申請辦理實(shí)收資本變更登記時，除應(yīng)按照有關(guān) 公司變更 實(shí)收資本的規(guī)定提交文件、證件外，還應(yīng)提交以下文件、證件：

1、依法設(shè)立的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)出具的驗(yàn)資證明。驗(yàn)資證明應(yīng)當(dāng)包括下列內(nèi)容：

(1)以有限責(zé)任公司股權(quán)出資的，相關(guān)股權(quán)依照規(guī)定辦理股東變更登記情況;

(2)以股份有限公司股權(quán)出資的，相關(guān)股權(quán)依照規(guī)定轉(zhuǎn)讓給被 投資公司 情況;

(3)股權(quán)的評估情況，包括評估機(jī)構(gòu)的名稱、評估報告的文號、評估基準(zhǔn)日、評估值等;

(4)股權(quán)出資依法須經(jīng)批準(zhǔn)的，其批準(zhǔn)情況。

2、股權(quán)公司營業(yè)執(zhí)照復(fù)印件(加蓋股權(quán)公司印章);

3、股權(quán)公司的登記機(jī)關(guān)出具的股權(quán)公司已辦理股東變更登記的證明(股權(quán)公司為在外埠登記的，不需提交)。

(三)投資人以股權(quán)出資方式增加公司注冊資本的，投資人實(shí)際繳納股權(quán)出資后，公司辦理注冊資本和實(shí)收資本變更登記時，除應(yīng)按照各行政管理局告知單中有關(guān)規(guī)定提交變更登記文件、證件外，還應(yīng)向登記機(jī)關(guān)提交以下文件、證件：

1、依法設(shè)立的評估機(jī)構(gòu)出具的對用作出資股權(quán)的評估報告;

2、依法設(shè)立的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)出具的驗(yàn)資證明。驗(yàn)資證明應(yīng)當(dāng)包括下列內(nèi)容：

(1)以有限責(zé)任公司股權(quán)出資的，相關(guān)股權(quán)依照規(guī)定辦理股東變更登記情況;

(2)以股份有限公司股權(quán)出資的，相關(guān)股權(quán)依照規(guī)定轉(zhuǎn)讓給被投資公司情況;

(3)股權(quán)的評估情況，包括評估機(jī)構(gòu)的名稱、評估報告的文號、評估基準(zhǔn)日、評估值等;

(4)股權(quán)出資依法須經(jīng)批準(zhǔn)的，其批準(zhǔn)情況。

3、投資人簽署的股權(quán)出資承諾書;

4、股權(quán)公司營業(yè)執(zhí)照復(fù)印件(加蓋股權(quán)公司印章);

5、股權(quán)公司的登記機(jī)關(guān)出具的股權(quán)公司已辦理股東變更登記的證明(股權(quán)公司為在外埠登記的，不需提交)。

特別提請注意：

投資人以股權(quán)出資的方式增加公司注冊資本的，投資人應(yīng)當(dāng)先辦理股權(quán)公司股東變更登記后，再辦理被投資公司注冊資本和實(shí)收資本的變更登記。

(四)投資人以股權(quán)作為出資的，股權(quán)公司應(yīng)按照各行政管理局告知單中的規(guī)定提交股東變更登記文件、證件。其中，股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議或者股權(quán)交割證明中應(yīng)載明股權(quán)出資的情況。

特別提請注意：

投資人用以出資的股權(quán)屬于外商投資企業(yè)股權(quán)的，還應(yīng)當(dāng)報經(jīng)外商投資企業(yè)的審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。

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實(shí)物 出資協(xié)議范本

實(shí)物出資應(yīng)該注意的問題

實(shí)物出資應(yīng)該符合的條件

【問題】

我公司實(shí)收資本600萬，其中有貨幣投資和實(shí)物投資，但實(shí)物投資都是虛的(包括 固定資產(chǎn) 和庫存商品)，如果這樣把它們都入了賬，那我的賬務(wù)應(yīng)該如何處理?

【解答】

根據(jù)公司法第二十七條規(guī)定，公司在設(shè)立時，股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、 知識產(chǎn)權(quán) 、 土地使用權(quán) 等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資;但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產(chǎn)除外。

對作為出資的非貨幣財產(chǎn)應(yīng)當(dāng)評估作價，核實(shí)財產(chǎn)，不得高估或者低估作價。法律、行政法規(guī)對評估作價有規(guī)定的，從其規(guī)定。

在實(shí)際收到資本時，按照收到貨幣的金額及收到資產(chǎn)確定的價值，做如下處理：

借：銀行存款 (貨幣性出資)

固定資產(chǎn) (資產(chǎn)協(xié)議價款+相關(guān)稅費(fèi))

庫存商品 (存貨協(xié)議價款)

應(yīng)交稅費(fèi)——增值稅(進(jìn)項(xiàng)稅額)

貸：實(shí)收資本 (注冊資本金額)

資本公積——資本溢價 (上述資產(chǎn)金額總和超出注冊資本的部分)

說明：根據(jù)增值稅法相關(guān)規(guī)定，以自己生產(chǎn)、委托加工或外購的商品用來投資，作為投資資本的，應(yīng)視同銷售，按照其確定的合理價格計算繳納增值稅。

因此，對于投資方來說，該項(xiàng)存貨在投資時，應(yīng)當(dāng)計算繳納增值稅;同時，被投資方，即新公司，如果是增值稅一般納稅人，符合抵扣條件的，對該存貨相應(yīng)的增值稅，可作進(jìn)項(xiàng)抵扣。

另外，如果固定資產(chǎn)屬于增值稅稅目范圍內(nèi)，投資方在投資時，同樣要繳納增值稅。但是，對被投資方來說，固定資產(chǎn)相應(yīng)的增值稅進(jìn)項(xiàng)不得抵扣，應(yīng)作為資產(chǎn)成本的構(gòu)成部分，增加資產(chǎn)賬面價值。

在收到各資產(chǎn)以后，固定資產(chǎn)應(yīng)按相應(yīng)的方法計提折舊，庫存商品按使用的用途進(jìn)行相應(yīng) 會計處理 。

*** 有限公司 (籌)全體股東：

我們接受委托，審驗(yàn)了貴公司(籌)截至2006年5月30日止申請?jiān)O(shè)立登記的 注冊資本 實(shí)收情況。按照國家相關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定和協(xié)議、章程的要求出資，提供真實(shí)、合法、完整的驗(yàn)資資料，保護(hù)資產(chǎn)的安全、完整是全體股東及貴公司的責(zé)任。我們的責(zé)任是對貴公司(籌)注冊資本的實(shí)收情況發(fā)表審驗(yàn)意見。我們的審驗(yàn)是依據(jù)《*****驗(yàn)資》進(jìn)行的。在審驗(yàn)過程中，我們結(jié)合貴公司(籌)的實(shí)際情況，實(shí)施了檢查等必要的審驗(yàn)程序。

根據(jù)有關(guān)文件協(xié)議、章程的規(guī)定，貴公司(籌)設(shè)立申請登記的注冊資本為人民幣1005萬元，由**和**出資籌建。貴 公司注冊資本 分期出資，首期出資305萬元于2006年5月30日之前繳足，其中股東**以貨幣出資300萬元，股東**以貨幣出資5萬元;剩余部分由股東***以非貨幣(房屋)出資700萬元，公司核準(zhǔn)之日起兩年內(nèi)出資到位。經(jīng)我們審驗(yàn)，截至2006年5月30日止，貴公司(籌)已收到全體股東繳納的注冊資本合計人民幣叁佰零伍萬元，出資方式為貨幣。

本驗(yàn)資報告供貴公司(籌)申請?jiān)O(shè)立登記及據(jù)以向全體股東簽發(fā)出資證明時使用，不應(yīng)將其視為是對貴公司(籌)驗(yàn)資報告日后資本保全、償債能力和持續(xù)經(jīng)營能力等的保證。因使用不當(dāng)造成的后果，與執(zhí)行本驗(yàn)資業(yè)務(wù)的注冊會計師及會計師事務(wù)所無關(guān)。

附件　　1、注冊資本實(shí)收情況明細(xì)表

2、驗(yàn)資事項(xiàng)說明

*****會計師事務(wù)所 中國注冊會計師：

附件2：

驗(yàn)資事項(xiàng)說明

一、 組建及審批情況

貴公司(籌)由***和*** 共同出資 組建，于2006年5月25日取得**市工商局核發(fā)的(商工商)名稱預(yù)核字[2006]第0**號《企業(yè)名稱預(yù)先核準(zhǔn)通知書》，正在申請辦理設(shè)立登記。

二、申請的注冊資本及出資規(guī)定

根據(jù)經(jīng)批準(zhǔn)的協(xié)議、章程的規(guī)定，貴公司(籌)設(shè)立申請登記的注冊資本為人民幣1005萬元，由***和***出資籌建。貴公司注冊資本分期出資，首期出資305萬元于2006年5月30日之前繳足，其中股東****以貨幣出資300萬元，股東***以貨幣出資5萬元;剩余部分由股東****以非貨幣(房屋)出資700萬元，公司核準(zhǔn)之日起兩年內(nèi)出資到位。

三、審驗(yàn)結(jié)果

截止2006年5月30日，貴公司(籌)已收到全體股東繳納的注冊資本合計人民幣305萬元。

(一)*****繳納人民幣5萬元。即于2006年5月30日繳存****貴公司帳戶人民幣5萬元(賬號：****)。

(二)****繳納人民幣300萬元。即于2006年5月30日繳存***貴公司帳戶人民幣300萬元(賬號：**)。[page]

收款單位：******有限公司(籌)。

四、其他事項(xiàng)

1、此報告僅限注冊使用。

2、所投股金已經(jīng)全體股東確認(rèn)。

3、設(shè)立后依法建立賬薄、憑證，進(jìn)行核算。

實(shí)物出資籌劃

一些個人投資人常常會遇到以實(shí)物出資的煩惱，實(shí)物出資人投資的公司通常是一般納稅人企業(yè)，出資的實(shí)物包括原材料、商品、機(jī)器設(shè)備等實(shí)物資產(chǎn)，投資人有可能要求實(shí)物的賣方開具增值稅專用發(fā)票，以便能夠到被投資的企業(yè)里抵扣銷項(xiàng)增值稅。但是，實(shí)物產(chǎn)權(quán)證明是以發(fā)票的抬頭認(rèn)定貨物的所有者，而 增值稅發(fā)票 的抬頭必須是增值稅一般納稅人企業(yè)，否則只能開具 增值稅普通發(fā)票 ，以個人投資作為發(fā)票的抬頭顯然是不允許開具增值稅專用發(fā)票的，如果開具增值稅普通發(fā)票，投資人將失去進(jìn)項(xiàng)稅額抵扣的機(jī)會，可能產(chǎn)生一筆不小的損失。這個問題一直難以結(jié)局，經(jīng)過長期研究，終于找到了解決的方案，具體步驟是：

1、先用增值稅專用發(fā)票的開具單位作為“股東”，辦理驗(yàn)資注冊登記手續(xù)，待工商登記手續(xù)完成之后，再辦理 股權(quán)轉(zhuǎn)讓手續(xù) ，將開票公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給真正的出資人(個人投資者)，雖然增加了手續(xù)，但是可以用增值稅專用發(fā)票作為依據(jù)驗(yàn)資，發(fā)票的抵扣聯(lián)可以辦理進(jìn)項(xiàng)稅額認(rèn)證抵扣手續(xù)，最終的目的達(dá)到了，只增加了一筆很小的工商變更登記費(fèi)。

2、如果投資的是新設(shè)公司，由于新設(shè)公司還不是一般納稅人企業(yè)，不能將實(shí)物投資的發(fā)票開到新設(shè)公司的頭上，所以也要采取分步實(shí)施的辦法解決，先以貨幣資金將 公司注冊登記 成功，再到稅務(wù)機(jī)關(guān)申請一般納稅人企業(yè)輔導(dǎo)，取得一般納稅人資格，然后再實(shí)施上述步驟，還是要經(jīng)過先用開票企業(yè)作為“股東”，待注冊登記完成之后，在辦理股權(quán)轉(zhuǎn)讓手續(xù)，將股東更換為真正的股東頭上即可。

實(shí)物出資 的要求

實(shí)物又稱有形資產(chǎn)，以實(shí)物出資是指用建筑物、廠房、機(jī)器設(shè)備、燃料、原材料或 其他 物料、交通工具等具有價值和使用價值的物品作價出資。設(shè)立擔(dān)?；? 租賃 他人的實(shí)物不得作為出資。股東以實(shí)物出資的，必須進(jìn)行 資產(chǎn)評估 作價。

一、投入的實(shí)物資產(chǎn)和無形資產(chǎn)應(yīng)與生產(chǎn) 經(jīng)營范圍 相符

驗(yàn)證時要考慮企業(yè)章程或營業(yè)執(zhí)照中規(guī)定的生產(chǎn)經(jīng)營范圍，核查其投入的實(shí)物資產(chǎn)和無形資產(chǎn)等是否與生產(chǎn)經(jīng)營范圍所需相符，如果與企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營范圍嚴(yán)重不符的實(shí)物資產(chǎn)或無形資產(chǎn)，即使股東之間認(rèn)可且訂有出資協(xié)議，一般也不能作為出資。如果是外商投資企業(yè)，外方投資者以實(shí)物資產(chǎn)或無形資產(chǎn)出資，也應(yīng)符合 外商投資企業(yè)法 的有關(guān)規(guī)定，即投入的實(shí)物資產(chǎn)應(yīng)為外商投資企業(yè)所必不可少。

二、實(shí)物資產(chǎn)、無形資產(chǎn)出資的評估范圍

《公司法》第二十四條規(guī)定：“對作為出資的實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專有技術(shù)或者土地使用權(quán)，必須進(jìn)行評估作價，核實(shí)財產(chǎn)，不得高估或低估作價?！惫P者認(rèn)為，并不一定所有的實(shí)物或無形資產(chǎn)出資都必須進(jìn)行評估，應(yīng)根據(jù)具體情況而定，大概可以分為以下幾種情況：

1.以無形資產(chǎn)出資，不管是國有資產(chǎn)還是非國有資產(chǎn)，都必須進(jìn)行資產(chǎn)評估，并要經(jīng)過科技部門確認(rèn)。因?yàn)檫@一類資產(chǎn)價格難以確定，如果直接以股東認(rèn)可的協(xié)議作為出資依據(jù)，容易導(dǎo)致虛假出資。

2.以非專用設(shè)備出資，如果購置時間短，市場上同類產(chǎn)品價格變化不大，可直接以發(fā)票和股東認(rèn)可的實(shí)物資產(chǎn)出資協(xié)議等作為驗(yàn)資的依據(jù)，不必進(jìn)行評估。

3.以非專用設(shè)備出資，如果購置時間長、物價指數(shù)變化較大時，必須經(jīng)過評估，以評估報告作為驗(yàn)資的依據(jù)。

4.實(shí)物為專用設(shè)備或進(jìn)口設(shè)備，結(jié)構(gòu)復(fù)雜、技術(shù)性強(qiáng)，價格難以確定，不論購置時間長短，都應(yīng)經(jīng)過評估。

三、實(shí)物資產(chǎn)、無形資產(chǎn)應(yīng)限制在一定比例

《公司法》規(guī)定：以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)作價出資的金額不得超過注冊資本的20%。1997年7月4日，原國家科學(xué)技術(shù)委員會和工商行政管理局發(fā)布的《關(guān)于以高新技術(shù)成果出資入股若干問題的規(guī)定》中規(guī)定，以高新技術(shù)成果向 有限責(zé)任公司 出資入股，作價總金額可以超過20%，但不得超過35%。對于以實(shí)物資產(chǎn)出資，《公司法》沒有就出資比例作出具體規(guī)定，我認(rèn)為以實(shí)物資產(chǎn)出資也應(yīng)符合一定的比例，因?yàn)橐粋€企業(yè)要正常生產(chǎn)經(jīng)營，需要多種要素資產(chǎn)的最佳配置，不能全部為流動資產(chǎn)，也不能全部為 固定資產(chǎn) 。這樣使企業(yè)能保持一個良好的資產(chǎn)結(jié)構(gòu)，可以提高資產(chǎn)的利用效率，降低風(fēng)險。

四、評估業(yè)務(wù)與驗(yàn)資業(yè)務(wù)應(yīng)分離

現(xiàn)實(shí)中，實(shí)物及無形資產(chǎn)的評估、驗(yàn)資業(yè)務(wù)多由同一家事務(wù)所，甚至同一注冊會計師完成。特別是那些未設(shè)專門評估部、驗(yàn)資部的小事務(wù)所更是如此。因此，有的事務(wù)所為了滿足客戶的要求或者為了自身的利益，往往出現(xiàn)低價高估或者先驗(yàn)資再根據(jù)驗(yàn)資需要去評估的情況，使評估程序形同虛設(shè)，增大了驗(yàn)資的風(fēng)險。如果評估與驗(yàn)資由兩家不同事務(wù)所去做，評估與驗(yàn)資的風(fēng)險由兩家不同事務(wù)所承擔(dān)，或者由同一家事務(wù)所不同人員分別擔(dān)任評估與驗(yàn)資，這樣就會減少弄虛作假的可能性，降低驗(yàn)資的風(fēng)險。[page]

案情：A公司由自然人B、C共同出資30萬元在2003年9月設(shè)立，B、C為 夫妻關(guān)系 。B以私有房屋一套、汽車一輛經(jīng)評估作價24萬出資，C以現(xiàn)金6萬元出資。出資協(xié)議載明實(shí)物出資應(yīng)在公司成立后即辦理轉(zhuǎn)移手續(xù)，B、C并出具保證書，承諾所有出資均已到位，否則愿承擔(dān)一切法律責(zé)任。而在驗(yàn)資報告中關(guān)于實(shí)物出資部分為出資人承諾在公司成立6個月內(nèi)辦理出資實(shí)物的產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)。2003年10月A公司與D公司簽訂合作協(xié)議，后雙方發(fā)生財產(chǎn)標(biāo)的額為20余萬元之糾紛。D公司遂于當(dāng)年11月將A公司訴至法院，并同時起訴B、C，要求其承擔(dān)因?qū)公司出資不實(shí)而對其債務(wù)承擔(dān) 連帶責(zé)任 。同時，在訴訟保全中法院應(yīng)D公司申請將B名下的房屋和汽車予以凍結(jié)。此時離A公司成立不到2個月。在庭審中，B以自己出資到位，沒有辦理財產(chǎn)轉(zhuǎn)移手續(xù)是因?yàn)榉ㄔ涸谠V訟保全中將出資財產(chǎn)凍結(jié)，且公司成立還未到6個月為由答辯，認(rèn)為自己不應(yīng)對A公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。該案最后以調(diào)解結(jié)案，A公司與D公司之間的糾紛在此不作敘述，而在審理中令筆者感到頭疼的是B、C的責(zé)任問題。由此案可以引申出以下幾個耐人尋味的問題，即以實(shí)物出資的股東的出資是否到位的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)問題、公司成立后尚未辦理產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)的實(shí)物資產(chǎn)的地位問題、債權(quán)人在公司存在的情況下可否直接要求股東對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任問題等。本文就此幾個問題進(jìn)行探討，為方便計，本文所稱公司，除特別說明外，均僅指有限責(zé)任公司。

一、如何認(rèn)定實(shí)物出資是否到位

我國《公司法》第二十五條對于出資是這樣規(guī)定的：“股東應(yīng)當(dāng)足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認(rèn)繳的出資額。股東以貨幣出資的，應(yīng)當(dāng)將貨幣出資足額存入準(zhǔn)備設(shè)立的有限責(zé)任公司在銀行開設(shè)的臨時帳戶;以實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)或者土地使用權(quán)出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理其財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)?！睆倪@一條的文字理解，貨幣出資以股東將貨幣存入專用的臨時帳戶為到位標(biāo)志，而實(shí)物出資應(yīng)以依法辦理其財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)為到位標(biāo)志。從這一點(diǎn)來看，案例中的A股東未完成財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)，但并不能以此認(rèn)定A的出資不到位。因?yàn)樽鳛閷?shí)物出資的受讓人，公司必須以自己的名義接受出資，方可在登記機(jī)關(guān)完成轉(zhuǎn)移登記。這個手續(xù)的前提是公司已經(jīng)成立，取得法人資格。因此，實(shí)物出資的產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)只能在公司成立后的合理期限內(nèi)完成。按照1995年國家工商行政管理局令第44號《 公司注冊 資本登記管理暫行規(guī)定》第八條“注冊資本中以實(shí)物出資的，公司章程應(yīng)當(dāng)就實(shí)物轉(zhuǎn)移的方式、期限等做出規(guī)定。實(shí)物中須辦理過戶手續(xù)的，公司應(yīng)當(dāng)于成立后半年內(nèi)辦理過戶手續(xù)，并報公司登記機(jī)關(guān)備案”的規(guī)定，在我國公司成立后辦理實(shí)物出資產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移的期限是6個月。雖然筆者認(rèn)為這個時間過長，但如果以1980年英國《公司法》第32條規(guī)定的公共持股公司的股東如果以非現(xiàn)金方式認(rèn)購公司股份，該種財產(chǎn)的產(chǎn)權(quán)必須在認(rèn)購之日起的5年內(nèi)轉(zhuǎn)移給公司，違反此種規(guī)定的認(rèn)購人，必須以現(xiàn)金方式認(rèn)購其股份，并附加利息[1]的情形來看，還不算長。既然我國對實(shí)物出資的產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移期限作了強(qiáng)制性規(guī)定，那么在此規(guī)定的期限前股東未完成產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)并不能視為出資不到位。在本案中，B以此作為抗辯是有其道理的。

二、未辦理產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)的實(shí)物出資地位問題

既然在本案中B未完成法律規(guī)定的出資行為，但又不能視為出資不到位，那么這些尚未辦理產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)的實(shí)物出資屬于何種法律地位，是公司的注冊資本還是仍為股東的個人財產(chǎn)?這對公司的債權(quán)人的利益有著重大影響。讓我們來作一下詳細(xì)分析。在本案中所涉及的實(shí)物出資為房屋和汽車，在我國均為法定的須登記的財產(chǎn)。此種財產(chǎn)的所有權(quán)為登記主義，即所有權(quán)人為登記人，所有權(quán)的轉(zhuǎn)移為要式轉(zhuǎn)移，即必須以在登記機(jī)關(guān)作所有權(quán)的轉(zhuǎn)移登記為取得所有權(quán)的必須條件。在本案所涉的房屋和汽車上，未在登記機(jī)關(guān)辦理產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)之前，所有權(quán)人仍為B，從這一點(diǎn)上來看，房屋和汽車仍歸B所有。而此時A公司已然設(shè)立，在工商機(jī)關(guān)的設(shè)立登記中，房屋和汽車又是A公司的法定注冊資本的主要組成部分，即是A公司的法人財產(chǎn)。按照公司與股東的關(guān)系原理，股東B對此財產(chǎn)只有股權(quán)而無所有權(quán)。由于工商機(jī)關(guān)和產(chǎn)權(quán)登記機(jī)關(guān)的登記其實(shí)質(zhì)均為以國家名義進(jìn)行的公示行為，在未辦理產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)的特定時期內(nèi)，該實(shí)物的權(quán)屬就有了爭議，在司法實(shí)踐中也造成了困惑。如本案中，B個人不應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任，在此前提下，如認(rèn)定汽車、房屋仍為B所有，則不屬公司財產(chǎn)，公司尚未取得所有權(quán)，不能以此承擔(dān)公司債務(wù)，對債權(quán)人極不公平。因?yàn)锳公司的80%注冊資本是實(shí)物，在不能請求就實(shí)物清償債權(quán)的情況下，債權(quán)人的20余萬元債權(quán)不能在A公司得到清償。如認(rèn)定汽車、房屋已是A公司財產(chǎn)，必然排除了B的所有權(quán)，在尚未辦理產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)的情況下，又與登記名義下的所有權(quán)相沖突。在此情況下，筆者曾經(jīng)就此準(zhǔn)備了幾種判決方案，但都有操作技術(shù)和法律規(guī)范上的各種問題。

三、債權(quán)人可否直接起訴股東

由于在出資的實(shí)物歸屬上存在的種種問題，此種情況最好以代位權(quán)來解決。我國《合同法》及相關(guān)司法解釋在我國立法上首次明確提出了代位權(quán)，在本案中以此來保護(hù)債權(quán)人的利益最為合適。就本案可具體分析如下，A公司對D公司負(fù)有債務(wù)，此債務(wù)本應(yīng)由A公司以自身財產(chǎn)承擔(dān)。但由于B未辦理實(shí)物出資部分的財產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)，A公司尚未取得實(shí)物出資部分的真正所有權(quán)，其實(shí)有資產(chǎn)并不足以償付債務(wù)。基于公司資本維持原則和公司法的強(qiáng)制規(guī)定及公司章程，B作為股東負(fù)有向公司完整完成出資行為的 法定義務(wù) ，即B對公司負(fù)有義務(wù)，成為公司的債務(wù)人。此債務(wù)是否到期債務(wù)，并不應(yīng)以前文所提及的6個月為依據(jù)，理由為出資義務(wù)為即時債務(wù)，公司成立后隨時可要求股東履行，前文所提6個月的期限是債務(wù)與賠償責(zé)任的分界，而非債務(wù)期限。在本案中D可請求A公司承擔(dān)債務(wù)并可依代位權(quán)同時要求B以其出資代為清償。由于B與A公司之間是特定物之債務(wù)，D也僅能以汽車、房屋為標(biāo)的行使代位權(quán)。事實(shí)上，在以往的司法解釋中，出資不實(shí)的股東對公司債務(wù)在出資額范圍內(nèi)對公司債務(wù)承擔(dān)補(bǔ)充清償責(zé)任也是基于這一原理。以代位權(quán)原理來解決本案，既不涉及所有權(quán)問題，又能保護(hù)債權(quán)人利益，筆者認(rèn)為是一個比較合適的途徑。

最后順便提一句，我國公司法最大的問題是以原來經(jīng)濟(jì)法的模式立法，公司法規(guī)定的法律責(zé)任幾乎都是行政責(zé)任，對于公司與股東、股東與公司、股東與債權(quán)人之間的民事責(zé)任幾乎沒有提及，造成了司法實(shí)踐中的無奈。希望即將進(jìn)行的公司法修改能夠以真正的民商法體例進(jìn)行修改，免除法官在法律適用上的尷尬。[page]

【案情介紹】 甲、乙、丙三公司簽訂了 合資合同 ，擬成立一家合營公司，三方的出資總額為150萬美元，以此作為合營公司的注冊資本。其中甲公司出資82.5萬美元，占注冊資本的55%，乙公司出資52.5萬美元，占注冊資本的35%，丙公司出資15萬美元，占注冊資本的10%。其中甲、乙均以美元現(xiàn)金的方式出資，用于購買合營公司生產(chǎn)用機(jī)器設(shè)備和辦公設(shè)備，運(yùn)輸車輛等，丙公司以設(shè)備方式出資。合營公司的注冊資本由三方按其出資比例在工商登記后三個月內(nèi)一次繳付。根據(jù)合同要求，甲、乙都如期履行了出資義務(wù)，而丙也將其投資設(shè)備繳付合資公司。公司成立后，公司董事長查驗(yàn)丙交付的該套設(shè)備，經(jīng)檢驗(yàn)，該套設(shè)備價值僅為10萬美元，合資公司為此提起訴訟，要求丙公司補(bǔ)足設(shè)備的價值差額，公司設(shè)立時的其他股東承擔(dān)連帶責(zé)任。

【法律分析】 現(xiàn)行《公司法 》規(guī)定可以用非貨幣形式的財產(chǎn)進(jìn)行出資，然而這些非貨幣形式的財產(chǎn)價值無法直接由其自身客觀表現(xiàn)，而必須依賴人的主觀評價。因此，處于不同利益角度的人對同一項(xiàng)出資會作出差額較大的價值判斷。在現(xiàn)實(shí)生活中，對非貨幣出資過高評估的情況比較常見。過高估價造成股東的出資不實(shí)和公司整體注冊資本的虛假，這一方面侵犯了公司的財產(chǎn)權(quán)利，另一方面出資不實(shí)的股東因享有較大權(quán)利而承擔(dān)較小出資義務(wù)而損害了其他股東的利益?！豆痉ā返谌粭l規(guī)定“有限責(zé)任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財產(chǎn)的實(shí)際價額顯著低于公司章程所定價額的，應(yīng)當(dāng)由交付該出資的股東補(bǔ)足其差額;公司設(shè)立時的其他股東承當(dāng)連帶責(zé)任?！惫蓶|的出資義務(wù)，不僅是一種 法定義務(wù) ，同時還是一種 約定義務(wù) ，股東的出資義務(wù)來源于三種根據(jù)：公司法、公司設(shè)立協(xié)議和公司章程。出資條款是公司設(shè)立協(xié)議的主要內(nèi)容之一，發(fā)起人約定的義務(wù)當(dāng)然屬于約定義務(wù);出資又是《公司法》規(guī)定股東必須承擔(dān)的義務(wù)，《公司法》規(guī)定的出資義務(wù)應(yīng)屬于法定義務(wù);章程規(guī)定的出資義務(wù)既有法定義務(wù)的成分，又有約定義務(wù)的成分。因此，違反出資義務(wù)的責(zé)任也應(yīng)該包括法定責(zé)任和 違約責(zé)任 。就違反出資義務(wù)的法定責(zé)任來講，非貨幣出資估價過高，使得其實(shí)際差額不足章程所規(guī)定的價額，也就是說股東沒有足額出資，構(gòu)成了對公司財產(chǎn)權(quán)的侵犯，應(yīng)當(dāng)對公司承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。所以應(yīng)當(dāng)補(bǔ)足其差額，即填補(bǔ)出資。為了保證公司資本的充實(shí)，公司設(shè)立時的發(fā)起人就應(yīng)當(dāng)對此不足部分承擔(dān)連帶認(rèn)繳的出資額。就約定義務(wù)來講，股東未足額繳納其承諾應(yīng)繳納的出資額，違反了對其他股東的約定義務(wù)，因此，對其他股東應(yīng)承擔(dān)約定義務(wù)。另外，如果其他股東因?yàn)樵摴蓶|未足額繳納出資義務(wù)，也可能受到其他的損害，因此，其他股東應(yīng)當(dāng)也可以就這些損害請求賠償。[page]

因此，在股東違反了實(shí)物出資義務(wù)時，要承擔(dān)以下責(zé)任：

1、股東填補(bǔ)出資。 這是對公司承擔(dān)的責(zé)任。非貨幣出資實(shí)際差額顯著低于公司章程所定價額的，由交付該出資的股東補(bǔ)足其差額。

2、出資人連帶認(rèn)繳?！豆痉ā窞榱舜_保公司資本充實(shí)而由公司發(fā)起人承擔(dān)的法定責(zé)任。無論發(fā)起人是否有過錯，只要在設(shè)立公司時存在資本不足的事實(shí)，發(fā)起人都要承擔(dān)責(zé)任。

3、違約責(zé)任。 股東履行出資義務(wù)有瑕疵，違反了當(dāng)初的公司設(shè)立協(xié)議，應(yīng)當(dāng)對其他股東承擔(dān)違約責(zé)任。并且，這種違約責(zé)任不應(yīng)該因?yàn)楣疽呀?jīng)成立就不再履行。

4、損害賠償。損害賠償責(zé)任既是違約行為也是侵權(quán)行為產(chǎn)生的法律后果。已足額繳納出資的股東可能會因?yàn)槠渌蓶|出資不到位而遭受損害，對于此損害，有權(quán)要求違反出資義務(wù)的股東進(jìn)行損害賠償。

具體到本案例中，丙公司應(yīng)當(dāng)補(bǔ)足其所有差額，公司設(shè)立時的其他股東對此承擔(dān)連帶責(zé)任。在甲或者乙公司繳納了此差額后，有權(quán)向丙公司進(jìn)行追償，如果因此造成了損失，有權(quán)要求丙公司進(jìn)行賠償。除此外，丙公司還應(yīng)當(dāng)承擔(dān)對甲、乙公司的違約責(zé)任.