一、公司設(shè)立的實(shí)體條件
我國(guó)《公司法》第１９條、第７３條對(duì)有限責(zé)任公司、股份有限公司取得登記的要件作了規(guī)定。一般而言，一個(gè)公司的設(shè)立必須具備３個(gè)要件，即人的要件、物的要件、行為要件。其中，公司名稱和組織機(jī)構(gòu)、公司住所是各國(guó)公司法的共同要求，通常體現(xiàn)在公司章程或設(shè)立程序中。因此，我國(guó)《公司法》對(duì)
公司設(shè)立
條件的要求，就是在發(fā)起人、資本、章程三大要件外，加上了必要的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)條件。
１、人的要件：職工持股會(huì)的啟示
《公司法》第２０條規(guī)定：＂有限責(zé)任公司由二個(gè)以上五十個(gè)以下股東共同出資設(shè)立。＂《公司法》施行后，部分國(guó)有、集體企業(yè)進(jìn)行了公司制改造。在產(chǎn)權(quán)量化的公司制改組中，一些企業(yè)參與量化股份的職工數(shù)量往往超過５０人，為登記為有限責(zé)任公司，這類企業(yè)一般由企業(yè)工會(huì)或職工持股會(huì)作為股東進(jìn)行登記。按照《公司登記管理?xiàng)l例》的規(guī)定，社會(huì)組織作為公司股東必須具有法人資格。一些省級(jí)總工會(huì)認(rèn)為基層工會(huì)經(jīng)上一級(jí)總工會(huì)批準(zhǔn)即具有法人資格（《江蘇省工會(huì)法實(shí)施辦法》），中國(guó)證監(jiān)會(huì)認(rèn)為工會(huì)不能作為股份公司的發(fā)起人，民政部門對(duì)職工持股會(huì)辦理社團(tuán)法人登記持謹(jǐn)慎態(tài)度。職工持股會(huì)的法律地位是什么，是否具有法人資格，職工流動(dòng)了如何處理，具有很大爭(zhēng)議。因此，對(duì)股東超過法定人數(shù)而由工會(huì)或職工持股會(huì)作為股東的，在公司登記時(shí)存在法律上的障礙。
參與量化股份的職工數(shù)量超過５０人的企業(yè)為什么不登記為股份有限公司呢？原因在于《公司法》對(duì)股份有限公司的強(qiáng)制性規(guī)定?！豆痉ā芬蠊煞萦邢薰咀?cè)資本至少達(dá)到１０００萬元，且須經(jīng)國(guó)務(wù)院授權(quán)部門或省級(jí)政府批準(zhǔn)，手續(xù)十分復(fù)雜，以至于難以組建股份有限公司?？梢?，職工持股會(huì)的出現(xiàn)，是規(guī)避法律對(duì)有限責(zé)任公司設(shè)立人數(shù)要求的需要，更是《公司法》規(guī)定不合理的產(chǎn)物。
２、物的要件：公司資本制度的改革
公司資本是公司從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的物質(zhì)基礎(chǔ)，又是公司承擔(dān)責(zé)任的信用擔(dān)保。因此，公司資本成為公司設(shè)立的必要物質(zhì)要件，現(xiàn)代公司法也對(duì)公司資本給予了足夠的關(guān)注。在我國(guó)，公司注冊(cè)資本是《公司法》明文列舉，并記載于公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照的登記事項(xiàng)。
我國(guó)《公司法》關(guān)于公司注冊(cè)資本的規(guī)定集中體現(xiàn)在以下方面：
（１） 規(guī)定最低注冊(cè)資本。
（２） 列舉５種出資方式，限定以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)作價(jià)出資的金額，不得超過注冊(cè)資本的２０％。
（３）實(shí)行實(shí)繳資本制，規(guī)定必須驗(yàn)資。由此可見，我國(guó)《公司法》在立法上采用的是法定資本制。奉行的立法原則是資本確定原則、資本維持原則（資本充實(shí)原則）、資本不變?cè)瓌t。
按照資本確定的原則，公司設(shè)立時(shí)必須在章程中規(guī)定注冊(cè)資本，公司注冊(cè)資本必須由全體股東于公司設(shè)立時(shí)全部繳足，且必須達(dá)到《公司法》規(guī)定的最低限額。我國(guó)《公司法》對(duì)公司最低注冊(cè)資本數(shù)額的規(guī)定偏高，導(dǎo)致公司設(shè)立的門檻太高。在現(xiàn)代社會(huì)，雖然大多數(shù)國(guó)家的公司法仍然對(duì)公司設(shè)立附加了最低注冊(cè)資本的要求，但是，他們?cè)谔岢龃朔N要求時(shí)，規(guī)定的最低注冊(cè)資本極低。過高的最低注冊(cè)資本額背離了國(guó)際社會(huì)有關(guān)最低注冊(cè)資本的法律發(fā)展思潮，嚴(yán)重脫離中國(guó)的實(shí)際情況，違反了商事社會(huì)鼓勵(lì)投資的理念。注冊(cè)資本實(shí)繳制也缺乏必要的靈活性。出資要求＂實(shí)繳＂，而且必須驗(yàn)資。＂實(shí)繳＂即足額繳納，即時(shí)繳納，一不能少，二不能拖。嚴(yán)格的實(shí)繳資本制是我國(guó)公司法的特色，區(qū)別于合伙、獨(dú)資、三資企業(yè)，其
立法目的
是為了防止出資欺詐，但沒有起到實(shí)際效果。
按照資本維持的原則，公司在存續(xù)過程中，應(yīng)保持與其資本額相當(dāng)?shù)呢?cái)產(chǎn)，以防止公司資本的實(shí)質(zhì)性減少，維持公司清償債務(wù)的能力，保護(hù)債權(quán)人利益?！豆痉ā酚嘘P(guān)公司累計(jì)投資不能超過公司凈資產(chǎn)的５０％，公司以非貨幣出資必須依法評(píng)估作價(jià)，工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)作價(jià)出資時(shí)，不得超過注冊(cè)資本的２０％，非貨幣出資的實(shí)際價(jià)額顯著低于公司章程所定價(jià)額的，應(yīng)由交付該出資的股東補(bǔ)交其差額，以及股份公司不得以低于票面金額的價(jià)格發(fā)行股份，不得收購(gòu)本公司股票，公司在彌補(bǔ)虧損、提取公積金和公益金之前不得向股東分配利潤(rùn)等規(guī)定都體現(xiàn)了《公司法》資本維持的原則。公司對(duì)外投資比例的限制已經(jīng)嚴(yán)重制約了公司的發(fā)展，如果一個(gè)公司要發(fā)生１億元的收購(gòu)項(xiàng)目，必須擁有２億元的凈資產(chǎn)，這幾乎是不可能的，但一個(gè)公司要上一個(gè)１億元的新項(xiàng)目，按照有關(guān)規(guī)定，它的自有資金只要達(dá)到總技資額的３０％，也就是３０００萬元，其余７０００千萬可以通過負(fù)債解決。這就是說，都是１億元的投資，一個(gè)自有資金要達(dá)到２億元，另一個(gè)只需要３０００萬元，極不合理。
按照資本不變的原則，公司注冊(cè)資本額一經(jīng)確定，即不能隨意改變，如需增減，必須嚴(yán)格按照法定程序進(jìn)行。按照《公司法》的規(guī)定，有限公司的股東在公司登記后，不得抽回出資。股份公司除未召開創(chuàng)立大會(huì)或不設(shè)立公司情 形外，不得抽回其股本。對(duì)有限公司的股東抽回出資，在實(shí)踐中存在兩種不同的觀點(diǎn)：一種認(rèn)為，股東出資后要想退出公司只能通過股權(quán)轉(zhuǎn)讓的方式。另一種認(rèn)為，股東出資后依照法定程序經(jīng)其他股東同意可以退股。在公司登記實(shí)踐中，公司登記機(jī)關(guān)一般采用第一種觀點(diǎn)。
上述資本三原則對(duì)于保證公司資本的真實(shí)可靠，防止公司設(shè)立中的欺詐和投機(jī)，維護(hù)交易安全，維護(hù)債權(quán)人的利益發(fā)揮了積極的作用。但隨著市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制的建立和公司的發(fā)展，其缺陷也逐漸暴露出來。法定資本制限制了民間投資，造成了資本閑置，增加了公司的設(shè)立成本。因此，應(yīng)改法定資本制為折中授權(quán)資本制，即法定資本制和授權(quán)資本制的融合，形成一種介于兩者之間的新的資本制度。
（１） 降低公司注冊(cè)資本最低限額。公司最低注冊(cè)資本的規(guī)定既要考慮維護(hù)經(jīng)濟(jì)秩序，杜絕＂皮包＂公司，防止投機(jī)違法活動(dòng)的需要，又要從鼓勵(lì)投資，增加就業(yè)機(jī)會(huì)，增加稅收的角度來考慮，讓更多的民間閑散資金投入到生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)領(lǐng)域。因此有限公司的最低注冊(cè)資本可降低為人民幣３萬元。特殊行業(yè)可以另行規(guī)定。
（２） 改注冊(cè)資本實(shí)繳制為認(rèn)繳制。按照德國(guó)、法國(guó)、日本等大陸法系國(guó)家的做法，全體出資人首次出資額不低于注冊(cè)資本的３０％，其余部分可自公司成立之日起一年內(nèi)繳足。
（３） 取消公司對(duì)外投資比例的限制性條款，放寬無形資產(chǎn)占注冊(cè)資本的比例。對(duì)公司的對(duì)外投資和工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)占注冊(cè)資本的比例不作強(qiáng)制性規(guī)定，均由公司股東自行約定。
（４） 放寬出資方式。允許貨幣、實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)５種出資方式以外的方式出資，如以債權(quán)、股權(quán)等方式出資。
（５） 修改股東不得抽回出資的規(guī)定。股東退股對(duì)內(nèi)必須經(jīng)全體股東同意，對(duì)外必須保護(hù)債權(quán)人利益，應(yīng)明確規(guī)定股東退股的程序。
二、公司的設(shè)立程序怎么走
１、公司法定代表人簽署的《公司設(shè)立登記申請(qǐng)書》（公司加蓋公章）；
２、公司簽署的《指定代表或者
共同委托
代理人的證明》（公司加蓋公章）及指定代表或委托代理人的身份證件復(fù)印件；
３、公司章程（加蓋公司公章）；
４、公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照副本的復(fù)印件；
５、公司營(yíng)業(yè)場(chǎng)所使用證明；
６、公司出具的分公司負(fù)責(zé)人的任職文件及身份證件復(fù)印件；
７、公司申請(qǐng)登記的經(jīng)營(yíng)范圍中有法律、行政法規(guī)和國(guó)務(wù)院決定規(guī)定必須在登記前報(bào)經(jīng)批準(zhǔn)的項(xiàng)目，提交有關(guān)的批準(zhǔn)文件或者許可證書復(fù)印件或許可證明；
８、法律、行政法規(guī)和國(guó)務(wù)院決定規(guī)定設(shè)立公司必須報(bào)經(jīng)批準(zhǔn)的，提交有關(guān)的批準(zhǔn)文件或者許可證書復(fù)印件。
三、公司設(shè)立登記的法律效力
《公司登記管理?xiàng)l例》第２５條規(guī)定：“依法設(shè)立的公司，由公司登記機(jī)關(guān)發(fā)給《企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照》。公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期為公司成立日期。公司憑公司登記機(jī)關(guān)核發(fā)的《企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照》刻制印章，開立銀行賬戶，申請(qǐng)納稅登記?！庇纱丝梢姡窘?jīng)設(shè)立登記的法律效力就是使公司取得法人資格，進(jìn)而取得從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的合法身份。
以上就是關(guān)于公司設(shè)立的實(shí)體條件及其相關(guān)問題，希望這些資料和步驟足夠的清晰，假如您對(duì)此仍有疑問的話您可以找律師咨詢，為您解決一些與這方面相關(guān)的分歧并解決與刑事案件相關(guān)的問題是我們的榮幸。希望對(duì)您有幫助，感謝您的閱讀。
