我國《民法通則》、《企業(yè)法人登記管理條例》和《公司登記管理條例》中都有關(guān)于公司設(shè)立登記的規(guī)定。

《民法通則》第41條第一款規(guī)定：“全民所有制企業(yè)、集體所有制企業(yè)有符合國家規(guī)定的資金數(shù)額，有組織章程、組織機構(gòu)和場所，能夠獨立承擔民事責任，經(jīng)主管機關(guān)核準登記，取得法人資格?！钡诙钜?guī)定：“在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)設(shè)立的中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外
合作經(jīng)營企業(yè)
和外資企業(yè)，具備法人條件的依法經(jīng)工商行政管理機關(guān)核準登記取得中國法人資格?！?br />

《民法通則》第51條規(guī)定：“企業(yè)之間或企業(yè)、
事業(yè)單位
之間聯(lián)營，組成新的經(jīng)濟實體，獨立承擔民事責任、具備法人條件的，經(jīng)主管機關(guān)核準登記，取得法人資格?！?br />

根據(jù)《民法通則》的上述兩條規(guī)定可以看出，公司作為一種企業(yè)法人，在程序上只要“經(jīng)主管機關(guān)核準登記”，就可以“取得法人資格”。主管機關(guān)的核準登記是公司取得獨立的民事法律主體資格的充分且必要的條件。至于主管機關(guān)核準登記的具體標準、依據(jù)和程序以及核準登記這種法人資格是以何種具體形式表現(xiàn)出來或予以證明，作為“調(diào)整平等主體的公民之間、法人之間、公民和法人之間的財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系”的純粹的私法，《民法通則》對此不宜作出規(guī)定，也沒有作出規(guī)定。換言之，《民法通則》僅僅是因為將其調(diào)整的法律關(guān)系的主體定位于公民和法人，所以才有必要對公民和法人作一個概括的說明。公民作為自然人，其民事主體資格是基于出生這一法律事件而產(chǎn)生：“法人”作為法律擬制的人，其民事主體資格則是基于法律擬制的行為而產(chǎn)生。這種“法律擬制”的行為，在世界各國的實踐中通常表現(xiàn)為由具有公共性質(zhì)的社會組織機構(gòu)或國家機關(guān)進行注冊或登記，通過這種注冊或登記賦予一個組織以法律擬制的獨立“人格”。

《民法通則》第45條規(guī)定：“企業(yè)法人終止，應(yīng)當向登記機關(guān)辦理注銷登記并公告?！?br />

聯(lián)系前文有關(guān)取得企業(yè)法人資格的規(guī)定可知，這條規(guī)定的合理解釋是，企業(yè)法人只有在向登記機關(guān)辦理注銷登記和公告之后，其民事主體資格才消滅。換言之，只要企業(yè)法人登記的效力還在，公司的民事主體資格就一直存在。

《民法通則》第42條規(guī)定：“企業(yè)法人應(yīng)當在核準登記的經(jīng)營范圍內(nèi)從事經(jīng)營。”第49條規(guī)定第一項規(guī)定，企業(yè)法人超出登記機關(guān)核準登記的經(jīng)營范圍從事非法經(jīng)營的，除法人承擔責任外，對
法定代表人
可以給予行政處分、罰款，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責任。按照該條文的字面意思，核準登記的法律意義還包括對企業(yè)法人經(jīng)營能力的界定，超出核準登記的經(jīng)營范圍即構(gòu)成非法經(jīng)營。但仔細分析條文所涉及的法律主體及規(guī)定的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，就不難發(fā)現(xiàn)，《民法通則》第49條的規(guī)定實際上明顯違反了其在“基本原則”一章為自己界定的調(diào)整范圍。作為一部典型的私法，《民法通則》不應(yīng)當規(guī)定追究企業(yè)法人的行政責任和刑事責任的情形。盡管由此體現(xiàn)出當時的立法者借助行政機關(guān)的核準登記來確定企業(yè)法人的行為能力的意圖，但該法的其他條文中，既未明確規(guī)定企業(yè)法人的行為能力以核準登記的經(jīng)營范圍為限，也沒有在羅列的無效民事行為條款中明確將企業(yè)法人超出經(jīng)營范圍的經(jīng)營行為列入其中。并且，在理論上，企業(yè)法人的行為能力不僅包括實體法上的行為能力，還包括程序法上是行為能力，最典型的如訴訟能力，即使是實體法上的行為能力也大大超出核準登記的經(jīng)營范圍，因為企業(yè)法人的生存和發(fā)展所涉及的實體法領(lǐng)域決并不以經(jīng)營范圍所列舉的事項為限。在廣告、保險、侵權(quán)、社會捐贈等諸多領(lǐng)域，企業(yè)法人的合法行為背后實際上具有更多的權(quán)利能力和行為能力支撐。在實踐中，考慮到交易安全的需要，司法機關(guān)在審理案件時也并非是將所有超出核準登記的經(jīng)營范圍的民事行為認定為無效，特別是在合同已經(jīng)實際履行完畢的情形下；所謂的超出經(jīng)營范圍構(gòu)成非法經(jīng)營的情形，通常是指沒有特許經(jīng)營的資格而從事了必須經(jīng)特許才可從事的特定的經(jīng)營事項，僅在此等特殊情形下，特許經(jīng)營范圍才具有賦予特定企業(yè)法人特殊的行為能力的法律意義。

簡言之，公司設(shè)立登記在私法上的最主要的意義僅僅在于-賦予并證明公司作為法律所擬制的“人”所具有的類似自然人的獨立的民事主體資格，而不論公司設(shè)立登記以何種具體形式表現(xiàn)出來；主管機關(guān)核準登記的經(jīng)營范圍僅在極少數(shù)的情形下，作為判斷公司所為民事行為的有效與否的標準之一。

《企業(yè)法人登記管理條例》與《公司登記管理條例》有關(guān)公司設(shè)立登記的主要規(guī)定如下：

《企業(yè)法人登記管理條例》第3條第一款規(guī)定：“申請企業(yè)法人登記，經(jīng)企業(yè)法人登記主管機關(guān)審核，準予登記注冊的，領(lǐng)取《
企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照
》，取得法人資格，其合法權(quán)益受國家法律保護。”第二款規(guī)定：“依法需要辦理企業(yè)法人登記的，未經(jīng)企業(yè)法人登記主管機關(guān)核準登記注冊，不得從事經(jīng)營活動?！?br />

《企業(yè)法人登記管理條例》第16條第一款規(guī)定：“申請企業(yè)法人開業(yè)登記的單位，經(jīng)登記主管機關(guān)核準登記注冊，領(lǐng)取《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》后，企業(yè)即告成立。企業(yè)法人憑據(jù)《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》可以刻制公章、開立銀行帳戶、簽訂合同，進行經(jīng)營活動。”

《公司登記管理條例》第3條第一款規(guī)定：“公司經(jīng)公司登記機關(guān)依法核準登記，領(lǐng)取《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》，方取得企業(yè)法人資格?！钡诙钜?guī)定：“自本條例施行之日起設(shè)立公司，未經(jīng)公司登記主管機關(guān)核準登記的，不得以公司名義從事經(jīng)營活動?！?br />

《公司登記管理條例》第22條規(guī)定：“經(jīng)公司登記機關(guān)核準設(shè)立登記并發(fā)給《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》，公司即告成立。公司憑公司登記機關(guān)核發(fā)的《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》刻制印章，開立銀行帳戶，申請納稅登記?！?br />

與《民法通則》所具有的純私法性質(zhì)不同的是，從調(diào)整對象的角度看，《企業(yè)法人登記管理條例》和《公司登記管理條例》屬于純粹的公法。它們立足行政機關(guān)管理的實際，較為詳盡地規(guī)定了作為相對方企業(yè)法人包括公司，在營運過程中所應(yīng)當履行的公法上的登記義務(wù)及其法律后果，以及作為行政主體的行政機關(guān)行使行政管理權(quán)，進行工商登記的程序、條件或標準。因此，在設(shè)立登記方面，《企業(yè)法人登記管理條例》和《公司登記管理條例》較之《民法通則》，更為具體地規(guī)定了公司作為企業(yè)法人，其設(shè)立登記的直接的法律后果和表現(xiàn)形式，即領(lǐng)取《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》之后，公司才告成立，才取得法人資格和經(jīng)營資格，才有資格刻制印章、開立銀行帳戶、申請納稅登記。簡言之，僅在公法上，簽發(fā)和領(lǐng)取《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》才占據(jù)公司設(shè)立登記的核心地位，具有實體法上的意義；在私法領(lǐng)域，《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》只具有程序法上的意義，即作為公司具有法人資格的證明。[page]