掛靠公司和虛假出資公司的產(chǎn)權(quán)認(rèn)定是中國(guó)公司法和企業(yè)法實(shí)踐中獨(dú)特而又十分復(fù)雜的法律問(wèn)題。所謂掛靠，是指名義上以某一組織作為公司的開辦單位或設(shè)立者，并隸屬該組織管理，同時(shí)公司所有制
司所有制性質(zhì)亦以該組織的所有制性質(zhì)確定，但實(shí)際上，該組織并不對(duì)該公司進(jìn)行一般財(cái)產(chǎn)投資，也不一定實(shí)施管理，而只是出具名義或出具
公司注冊(cè)資本
的資信證明。以掛靠關(guān)系設(shè)立的公司即稱為掛靠公司，掛靠公司通常會(huì)向被掛靠的組織上交一定數(shù)額或比例的管理費(fèi)，但也有的沒(méi)有任何具體的經(jīng)濟(jì)往來(lái)。

掛靠關(guān)系的形成有著復(fù)雜的政治、經(jīng)濟(jì)和社會(huì)原因，有的是圖求政治上的安全，有的是希求經(jīng)濟(jì)活動(dòng)中的優(yōu)惠政策或有形、無(wú)形的便利或利益，有的則是復(fù)雜的社會(huì)觀念和心理使然。掛靠公司變異的設(shè)立過(guò)程和畸形的企業(yè)結(jié)構(gòu)導(dǎo)致其產(chǎn)權(quán)關(guān)系的錯(cuò)位、模糊和錯(cuò)綜復(fù)雜，并經(jīng)常引發(fā)當(dāng)事人之間尖銳的矛盾和糾紛，對(duì)此類糾紛的分析和處理，既有很強(qiáng)的政策性，又極具公司法的學(xué)術(shù)性和理論性。

對(duì)掛靠公司的產(chǎn)權(quán)或股權(quán)顯然不能僅根據(jù)注冊(cè)登記的所有制性質(zhì)作出簡(jiǎn)單的認(rèn)定，也不應(yīng)輕易地否定有關(guān)當(dāng)事人的權(quán)益請(qǐng)求，更不宜粗暴地對(duì)實(shí)際創(chuàng)辦人占有和支配公司財(cái)產(chǎn)的行為予以刑事責(zé)任的追究?！罢l(shuí)投資，誰(shuí)所有”是有關(guān)法律規(guī)范和政策文件確定的對(duì)此種公司產(chǎn)權(quán)歸屬和股權(quán)認(rèn)定的基本法律原則，即根據(jù)事實(shí)上的投資行為確定誰(shuí)對(duì)公司享有股權(quán)。但何謂投資？投資的形式有那些？勞務(wù)和信用的利用是否可認(rèn)定為投資？又是認(rèn)定此類公司投資關(guān)系的關(guān)鍵問(wèn)題。

掛靠公司的投資方式和結(jié)構(gòu)十分復(fù)雜，有些掛靠公司純粹由私人投資，并且出資完全真實(shí)到位，公司也完全依靠私人的有形投資而使企業(yè)資產(chǎn)滾動(dòng)增值，企業(yè)成長(zhǎng)壯大，此種企業(yè)應(yīng)恢復(fù)其私營(yíng)企業(yè)的本性并確認(rèn)私人投資者對(duì)企業(yè)產(chǎn)權(quán)(股權(quán))的所有，是企業(yè)產(chǎn)權(quán)界定無(wú)可置疑的原則。然而，許多掛靠企業(yè)的成長(zhǎng)過(guò)程并非如此單純和簡(jiǎn)單。有的掛靠企業(yè)雖然資產(chǎn)由私人投入，但資產(chǎn)數(shù)額卻微不足道，不過(guò)數(shù)萬(wàn)元或數(shù)十萬(wàn)元，有的甚至通過(guò)虛假出資和虛報(bào)資本取得
公司注冊(cè)
，根本沒(méi)有任何資產(chǎn)的投入。如果只把投資嚴(yán)格限定在公司注冊(cè)時(shí)的股東出資，那么這種公司根本就沒(méi)有或只有很少的投資，也無(wú)嚴(yán)格意義上的投資者，也就無(wú)法根據(jù)投資來(lái)認(rèn)定公司的產(chǎn)權(quán)。但這種企業(yè)起始資本或資產(chǎn)能力的微弱并不意味著其贏利能力的低下和成長(zhǎng)性的不足。這種公司經(jīng)營(yíng)的一切條件完全靠后天獲得，靠公司成立后的融資和管理去創(chuàng)造。在私人的控制和管理之下，其往往通過(guò)自籌經(jīng)營(yíng)資金，開展經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，取得了巨額經(jīng)營(yíng)收益，公司發(fā)展壯大。一些小型企業(yè)在短短的幾年中，可能迅速成長(zhǎng)為資產(chǎn)規(guī)模達(dá)數(shù)千萬(wàn)、甚至數(shù)億元的巨型企業(yè)。

很顯然，這樣的經(jīng)營(yíng)結(jié)果和企業(yè)成長(zhǎng)，沒(méi)有相應(yīng)的經(jīng)營(yíng)投入和經(jīng)營(yíng)手段是不可能的，只不過(guò)這種投入不是
公司設(shè)立
過(guò)程中按約定出資形式的投資，而是約定之外的其他形式的實(shí)際投資，從實(shí)踐中發(fā)生的許多訴訟和非訟情況看，至少存在以下幾種形式的實(shí)際投資：

(1)勞務(wù)投資。在注冊(cè)資本虛假的情況下，公司能夠開展經(jīng)營(yíng)活動(dòng)并取得快速發(fā)展，依靠的主要是經(jīng)營(yíng)者的對(duì)內(nèi)管理能力、對(duì)外的融資能力和業(yè)務(wù)能力，依靠的是他們的勞動(dòng)付出，而當(dāng)他們并未從公司取得相應(yīng)的勞務(wù)報(bào)酬時(shí)，這種對(duì)公司的勞務(wù)付出也就構(gòu)成了對(duì)公司的一種投資，而且在一些情況下對(duì)某些公司來(lái)說(shuō)是比貨幣、實(shí)物等有形投資更為重要的投資。

(2)信用投資。信用投資可能表現(xiàn)為兩種情況，其一是各股東的信用出資。雖然該公司的各股東沒(méi)有實(shí)際出資，但卻都承擔(dān)了相應(yīng)的出資義務(wù)，并且需要承擔(dān)相應(yīng)的出資責(zé)任，這是公司得以成立的必要條件，也是各股東對(duì)公司提供的信用支持，這種信用的支持和利用構(gòu)成了股東對(duì)公司事實(shí)上的信用投資。其二是股東或經(jīng)營(yíng)者根據(jù)經(jīng)營(yíng)需要不時(shí)地向公司提供的流動(dòng)資金支持，這些資金雖然在性質(zhì)上應(yīng)認(rèn)定為對(duì)公司的借款，但因其沒(méi)有交易對(duì)價(jià)或提供任何擔(dān)保，完全是當(dāng)事人一方的付出和承擔(dān)了債務(wù)風(fēng)險(xiǎn)，實(shí)質(zhì)上是當(dāng)事人對(duì)公司提供的信用支持，也可以構(gòu)成事實(shí)上的信用投資。 (3)不符合規(guī)定的投資。公司的設(shè)立人或股東雖然在公司設(shè)立時(shí)，未履行出資義務(wù)，但在公司創(chuàng)辦和經(jīng)營(yíng)過(guò)程中，卻以其他財(cái)產(chǎn)形式對(duì)公司進(jìn)行了實(shí)際投入[page]
實(shí)際投入，這些投入在形式上可能不符合合同或
公司章程
規(guī)定的形式，比如本應(yīng)投入貨幣而投入了實(shí)物或?qū)＠?、本?yīng)投入工業(yè)產(chǎn)權(quán)而投入了貨幣、本應(yīng)以現(xiàn)金直接支付給公司，而以替公司向他人支付辦公場(chǎng)所租金、差旅費(fèi)、公關(guān)費(fèi)用等形式進(jìn)行貨幣投入等。

上述三種投資形式中，第三種投資形式雖然違反了合同的約定或公司章程的規(guī)定，但投資的財(cái)產(chǎn)本身屬于公司法規(guī)定的五種法定出資形式，對(duì)投入者來(lái)說(shuō)是實(shí)在的財(cái)產(chǎn)付出，對(duì)公司來(lái)說(shuō)也獲得了實(shí)際的財(cái)產(chǎn)價(jià)值，這種投資應(yīng)得到承認(rèn)和肯定，在法理上不存在任何障礙，在司法實(shí)踐中也不難得到支持。但對(duì)于勞務(wù)投資和信用投資，確是理論上需要明確認(rèn)識(shí)、實(shí)踐中亟須統(tǒng)一掌握的重要產(chǎn)權(quán)認(rèn)定依據(jù)。

勞務(wù)投資，即以向公司付出的勞動(dòng)或工作作為投資。勞務(wù)，包括簡(jiǎn)單的體力勞動(dòng)，也包括復(fù)雜的、高級(jí)的技術(shù)或管理性的工作。毫無(wú)疑問(wèn)，勞務(wù)出資具有經(jīng)營(yíng)的功能，甚至是極強(qiáng)的經(jīng)營(yíng)功能。對(duì)有些公司來(lái)說(shuō)，要從事經(jīng)營(yíng)和取得經(jīng)營(yíng)佳績(jī)，并不需要太多的資金或?qū)嵨铮枰目赡苁枪芾砟芰εc技術(shù)。撇開公司對(duì)外償債的需要，勞務(wù)本可進(jìn)入公司的資本和允許股東以此作為投資的手段，股東之間也完全可以達(dá)成有關(guān)勞務(wù)投資作價(jià)的任何協(xié)議，但由于法定資本制和資本信用所決定的對(duì)出資標(biāo)的償債功能的要求，目前它也被排除在法定出資形式之外。雖然如此，但實(shí)踐中確存在股東對(duì)公司進(jìn)行勞務(wù)投入而要求獲得相應(yīng)股權(quán)的情形，近年來(lái)日漸推行的經(jīng)理層持股、員工持股、股權(quán)期權(quán)計(jì)劃等企業(yè)激勵(lì)方式，都存在以管理人和公司職員對(duì)公司的勞務(wù)或服務(wù)投入獲取公司股權(quán)的安排和需要，由此，對(duì)勞務(wù)出資不能簡(jiǎn)單地完全否定，而應(yīng)結(jié)合勞務(wù)的本身特點(diǎn)和勞務(wù)投資的實(shí)際情況酌定。雖然目前一般還不宜承認(rèn)以將來(lái)的勞務(wù)作為投資。但如果勞務(wù)已實(shí)際提供、且能夠折算為財(cái)產(chǎn)金額、可轉(zhuǎn)化為現(xiàn)實(shí)財(cái)產(chǎn)，則可以允許其作為出資或抵作股款，此時(shí)對(duì)于已經(jīng)發(fā)生的勞務(wù)而言，實(shí)際是一種債權(quán)，即勞務(wù)提供者對(duì)接受其勞務(wù)的公司所享有的報(bào)酬請(qǐng)求權(quán)。此種請(qǐng)求權(quán)的價(jià)值可以作為股權(quán)的對(duì)價(jià)用于對(duì)公司的出資。對(duì)于掛靠公司和虛假出資的公司而言，是應(yīng)該也可以將實(shí)際創(chuàng)辦人對(duì)公司的管理服務(wù)認(rèn)定為對(duì)公司的勞務(wù)投資。

信用投資，即通過(guò)某種方式使股東的商業(yè)信用為公司所用并受益。其利用的方法通常是允許公司使用股東的名稱從事交易活動(dòng)或股東為公司債務(wù)提供擔(dān)保等。信用出資，因其價(jià)值難以具體判斷、確定和無(wú)法有效移轉(zhuǎn)，難以實(shí)現(xiàn)債務(wù)清償功能而不被現(xiàn)行公司法所允許。但信用的經(jīng)營(yíng)功能是顯而易見的，作為一種商業(yè)評(píng)價(jià)和信譽(yù)，信用不僅是商事主體所能擁有的無(wú)形資產(chǎn)，更是其開展?fàn)I業(yè)活動(dòng)的重要條件，有的公司甚至可以在幾乎沒(méi)有任何資產(chǎn)能力的情況下靠其卓越的信用而獲得經(jīng)營(yíng)的資源，對(duì)于某些從事特殊經(jīng)營(yíng)的公司而言，良好的信用甚至較之雄厚的資本更為重要。在中國(guó)，信用的利用盡管未得到法律的明確認(rèn)可和理論的肯定，但在現(xiàn)實(shí)經(jīng)濟(jì)生活中的確存在以信用作為出資的需要，在一些公司和企業(yè)中，也存在著公司對(duì)股東信用事實(shí)上的利用。其中，對(duì)于掛靠企業(yè)的產(chǎn)權(quán)認(rèn)定，即存在著信用利用與估價(jià)的問(wèn)題。事實(shí)上，許多被掛靠組織盡管未向掛靠企業(yè)進(jìn)行有形資產(chǎn)的投入，但其信用卻被掛靠企業(yè)實(shí)際的利用，掛靠關(guān)系許多情況下正是掛靠企業(yè)為利用被掛靠組織的信用而發(fā)生。許多掛靠公司在虛假出資情況下依然能夠?qū)ν馊谫Y和獲得其他的經(jīng)營(yíng)條件，恰是利用了被掛靠組織的某種渠道、便利或影響，恰是通過(guò)由掛靠關(guān)系所產(chǎn)生的身份和背景獲得了他人所無(wú)法獲得的經(jīng)營(yíng)資源和條件，被掛靠組織由此而取得管理費(fèi)等名目的收益并進(jìn)一步主張投資者的權(quán)益也是順理成章的邏輯，而其投資的方式正是也只能是信用的投資。上述投資形式盡管未反映在掛靠公司的章程之中，但確是此種公司得以設(shè)立和發(fā)展的全部條件，它們構(gòu)成了各方當(dāng)事人對(duì)公司事實(shí)上的投資，按照“誰(shuí)投資[page]
“誰(shuí)投資，誰(shuí)所有”的法律原則，這種公司的股權(quán)應(yīng)歸屬于提供這些投資的所有當(dāng)事人，并應(yīng)根據(jù)各種投資在公司經(jīng)營(yíng)中的作用和對(duì)資產(chǎn)形成與增長(zhǎng)的影響來(lái)確定各方當(dāng)事人的具體股權(quán)比例。