非執(zhí)行董事（Non-executive Director）也就是外部董事（Outside Director），是
指不在公司任職的董事，但不能是與公司業(yè)務有競爭關(guān)系的企業(yè)的高級管理人員。非執(zhí)行董
事與獨立董事不同，獨立董事是有獨立性的非執(zhí)行董事，一般是指不在公司任職并且與公司
沒有關(guān)聯(lián)關(guān)系的非執(zhí)行董事。我國《創(chuàng)業(yè)板市場規(guī)則咨詢文件》中沒有非執(zhí)行董事的概念，
只規(guī)定了獨立董事人數(shù)至少為兩名，筆者認為就我國的創(chuàng)業(yè)企業(yè)市場現(xiàn)狀，過高要求獨立董
事是不符合實際的，可以通過界定非執(zhí)行董事并限定非執(zhí)行董事的人數(shù)的方式來做法人治理
結(jié)構(gòu)形態(tài)的過渡。
一、創(chuàng)業(yè)板公司治理突出問題是內(nèi)部人控制問題
在公司治理方面，國內(nèi)主板
上市公司
由于大部分由國企改制而來，最突出的問題便是大
股東控制、“一股獨大”的問題。創(chuàng)業(yè)板企業(yè)與主板上市公司不同，其本身更加完善并相對
分散的股權(quán)結(jié)構(gòu)對大股東的權(quán)限存在著三重限制。首先，創(chuàng)業(yè)企業(yè)大多數(shù)是民營企業(yè)，由幾
個自然人白手起家，企業(yè)的幾個自然人股東經(jīng)常也是企業(yè)的核心管理人員，不同的個人有不
同的經(jīng)營理念，這本身就是一種股權(quán)的分散，相互的制約。其次，創(chuàng)業(yè)企業(yè)的股權(quán)結(jié)構(gòu)又分
散又集中，有更多的風險基金、社保基金等投資機構(gòu)參與投資，散戶人數(shù)會相對較少，這些
投資機構(gòu)的股權(quán)比例不會很高，在一定程度上，代表了中小股東的利益，并且會給創(chuàng)業(yè)企業(yè)
帶來一些先進的管理理念，對完善法人治理結(jié)構(gòu)將會起到重要作用。再有，創(chuàng)業(yè)企業(yè)的股權(quán)
激勵制度，使與企業(yè)本身發(fā)展密切相關(guān)的創(chuàng)業(yè)企業(yè)的員工也成為制約大股東的一股力量。
因此，比較主板市場來說，創(chuàng)業(yè)板市場存在的大股東控制的風險是相對較低的，而存在
內(nèi)部人控制的風險卻是相對較高，當然，大股東控制和內(nèi)部人控制有時候是相輔相成的，這
里只是針對直接的表現(xiàn)形式而言。一般創(chuàng)業(yè)企業(yè)都是由幾個核心人物創(chuàng)辦而成，而核心人物
一般占據(jù)了董事、經(jīng)理、總工的位置，甚至本身就是股東，幾個人往往可以控制公司，從而
形成內(nèi)部人控制問題。如剛剛在國內(nèi)主板上市被認為具有創(chuàng)業(yè)板概念的“用友軟件”，其董
事會共有7個成員，其中內(nèi)部人就有4位，包括董事長、總經(jīng)理、財務總監(jiān)、產(chǎn)品研發(fā)總經(jīng)理，
而這四個人間接持有用友軟件70%以上的股權(quán)，在董事會占有二分之一以上的董事席位，盡
管其余三名董事全部為獨立董事，但此四個內(nèi)部人已可以相對控制董事會，完全有可能出現(xiàn)
內(nèi)部人控制的問題。
二、引入非執(zhí)行董事是防范內(nèi)部人控制風險的最好方式
一般來說，防范內(nèi)部人控制的最有效直接的方式是通過規(guī)定較高的獨立董事人數(shù)來實現(xiàn)，
這是一般公司治理結(jié)構(gòu)發(fā)展趨于完善的市場的做法。在我國，中國證券監(jiān)督管理委員會于5
月31日發(fā)布的《關(guān)于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見（征求意見稿）》中規(guī)定：
“公司董事會成員中應當有三分之一以上為獨立董事，其中應當至少包括一名會計專業(yè)人
員”，“如果上市公司董事會下設薪酬、審計、提名委員會的，獨立董事應當占有二分之一
以上的比例”，可以說，這種要求是相對較高的。
而對于創(chuàng)業(yè)板來說，筆者認為規(guī)定獨立董事至少為兩名，已是上限。首先，我國對獨立
董事的獨立性要求是很高的，如《創(chuàng)業(yè)板市場規(guī)則咨詢文件》規(guī)定下列人員不得擔任獨立董
事：上市公司的雇員；最近一年內(nèi)曾在上市公司任職的人員；上市公司股東或股東的雇員；
其他與上市公司、上市公司管理層或關(guān)聯(lián)人有利害關(guān)系的人員。也就是說，與上市公司沒有
任何關(guān)聯(lián)關(guān)系的人才可以做獨立董事，這種近于苛刻的要求縮小了可選擇的獨立董事的范[page]
圍。
其次，從創(chuàng)業(yè)企業(yè)的角度考慮，太多的獨立董事會讓創(chuàng)業(yè)者很難安排并有可能更多引發(fā)
獨立董事不獨立的情況。創(chuàng)業(yè)企業(yè)在改制前一般要引進30%左右的戰(zhàn)略投資，一部分是風險
投資，一部分是與企業(yè)有關(guān)系的上下游企業(yè)，一般情況下，企業(yè)經(jīng)常為了獲得有聲譽的風險
基金的投資和為了獲得上下游企業(yè)的支持，承諾允許這些股東提名董事，這部分戰(zhàn)略投資將
會有三個以上的董事份額。另外，創(chuàng)業(yè)企業(yè)一般會安排10%左右的員工持股，也至少需一個
董事份額。這樣如果提高獨立董事人數(shù)的要求，主要股東提名的董事名額將很有限，也許會
使創(chuàng)業(yè)者有把自己打下的江山拱手讓人的感覺，影響其對企業(yè)發(fā)展的積極性，并且創(chuàng)業(yè)者極
有可能會轉(zhuǎn)而尋求其他的途徑來解決問題，比如說找熟識的人來做獨立董事，使其站在自己
的立場，而利用法律手段，獨立董事的獨立性是無法排除人情關(guān)系的。
另外，如果主板和創(chuàng)業(yè)板上市公司都要求1/3以上獨立董事的話，主板逾千家上市公司，
創(chuàng)業(yè)板逾千家擬上市公司，將近一萬名獨立董事，包括幾千名會計人員，不是我們這樣的市
場現(xiàn)狀可以輕松承受的，勢必會影響獨立董事的質(zhì)量。
所以，筆者認為通過規(guī)定較高人數(shù)的獨立董事對創(chuàng)業(yè)板是不現(xiàn)實的，并且如果出現(xiàn)“用
友軟件”的情況，還是無法防止“內(nèi)部人控制問題”，而通過引入非執(zhí)行董事的概念將很好
的解決這個問題。
三、我國關(guān)于非執(zhí)行董事的實踐
我國在非執(zhí)行董事方面已經(jīng)在某些規(guī)范性文件中有所體現(xiàn)。1999年3月29日國家經(jīng)濟貿(mào)
易委員會、中國證券監(jiān)督管理委員會發(fā)布的《關(guān)于進一步促進
境外上市公司
規(guī)范運作和深化
改革的意見》中第六項規(guī)定：“公司應增加外部董事的比重。董事會換屆時，外部董事應占
董事會人數(shù)的1/2以上，并應有2名以上的獨立董事（獨立于公司股東且不在公司內(nèi)部任職的
董事）。外部董事應有足夠的時間和必要的知識能力以履行其職責。外部董事履行職責時，
公司必須提供必要的信息資料”。
另外，我國廣東省也曾出臺上市公司治理結(jié)構(gòu)規(guī)范意見（征詢稿），要求上市公司董事
會成員應包括1/2以上的外部董事。武漢市要求國有企業(yè)在5年內(nèi)實現(xiàn)公司董事會包括30%左
右的外部董事。
四、引入非執(zhí)行董事概念
香港創(chuàng)業(yè)板對非執(zhí)行董事的概念有所提及，但沒有人數(shù)方面的限制。英國倫敦
證券交易
所《最佳行為準則》建議“董事會應該包括具有足夠才能、足夠數(shù)量、其觀點能對董事會決
策起重大影響的非執(zhí)行董事”，其公司財務委員會主席在報告中建議應該要求董事會至少要
有3名非執(zhí)行董事，其中兩名必須是獨立的。
根據(jù)我國《公司法》規(guī)定，“董事會做出決議，必須經(jīng)全體董事的過半數(shù)通過?！惫P者
認為要求非執(zhí)行董事人數(shù)占董事會的1/2以上是比較合適的。這樣，不會對擬上市的企業(yè)造
成壓力，并且可以從形式上，對核心人員控制企業(yè)的風險起到一定的控制作用，從而使董事
會在股東和經(jīng)理層之間環(huán)節(jié)發(fā)揮更大的作用，平衡各方
股東權(quán)益
并維護公司的利益。