一、關(guān)于股東的資格問(wèn)題

股東是公司成立的基本單元，尤其在有限責(zé)任公司中，股東不僅是公司的出資者很多情況下也是公司的管理者，股東之間出現(xiàn)矛盾和糾紛是很多公司業(yè)務(wù)踟躕不前的重要原因。在股東的資格方面容易出現(xiàn)兩方面的問(wèn)題，一方面發(fā)生在公司設(shè)立協(xié)議簽訂之初，對(duì)股東的資格審查不嚴(yán)，這點(diǎn)在有限責(zé)任公司中尤為突出。由于全體股東在公司未正式設(shè)立之前處于合伙的狀態(tài)，要對(duì)發(fā)起設(shè)立公司的行為承擔(dān)
連帶責(zé)任
，所以一定要審查好股東的資格，包括股東的人品、能力、家庭情況、資產(chǎn)情況、有無(wú)對(duì)外大額債務(wù)等，尤其是股東的資信情況，是公司設(shè)立出現(xiàn)意外時(shí)股東承擔(dān)責(zé)任時(shí)的能力體現(xiàn)，資格審查不容忽視。

另一方面，由于股東資格確認(rèn)糾紛是與公司有關(guān)糾紛中的常見(jiàn)糾紛，正確處理股東資格認(rèn)定問(wèn)題也極為重要，《中華人民共和國(guó)公司法》第31條、32條、73條以及最高人民法院關(guān)于適用《公司法》若干問(wèn)題的規(guī)定(三)第22至25條均對(duì)股東資格的確認(rèn)問(wèn)題予以了規(guī)定。根據(jù)以上法律法規(guī)及相關(guān)司法解釋的規(guī)定，對(duì)于股東資格的認(rèn)定法院一般堅(jiān)持實(shí)際原則，即使在工商文件以及
股東名冊(cè)
等法律文件中并未就股東身份予以確定，但其實(shí)際履行了
股東義務(wù)
，也享有股東的權(quán)利，這提醒我們面對(duì)隱名股東、代持股等法律行為時(shí)需要慎重。

二、關(guān)于股東的出資責(zé)任

股東的出資責(zé)任是指在股東未實(shí)際履行其出資義務(wù)時(shí)所應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任，2014年3月1日實(shí)施的新《公司法》中比較突出的改變就是注冊(cè)資本從實(shí)繳制變?yōu)檎J(rèn)繳制，但需要提醒的是認(rèn)繳不等于不繳，當(dāng)公司的債務(wù)無(wú)法履行之時(shí)，股東必須實(shí)際出資承擔(dān)債權(quán)。在“合伙狀態(tài)”階段，設(shè)立協(xié)議中并不注意對(duì)于出資責(zé)任的規(guī)定，一旦公司設(shè)立出現(xiàn)阻礙，麻煩頗多。

股東的出資責(zé)任包括出資
違約責(zé)任
和資本充實(shí)責(zé)任。股東出資違約責(zé)任，是指股東未按照協(xié)議出資時(shí)，應(yīng)承擔(dān)繳納出資和應(yīng)向足額出資的股東進(jìn)行違約賠償?shù)呢?zé)任。股東出資的資本充實(shí)責(zé)任，是指未按照協(xié)議約定出資的股東對(duì)出資差額的填補(bǔ)責(zé)任，以及其他已出資的股東對(duì)該股東填補(bǔ)責(zé)任的連帶責(zé)任。資本充實(shí)責(zé)任是只適用于公司股東的特殊出資責(zé)任，這種責(zé)任是連帶責(zé)任，股東中的任一人對(duì)全部公司的資產(chǎn)不足均負(fù)有充實(shí)責(zé)任，先行承擔(dān)資本充實(shí)責(zé)任的股東，可以向違約出資義務(wù)的股東求償，也可以要求其他股東分擔(dān)。這種責(zé)任是法律強(qiáng)制責(zé)任，不能通過(guò)股東之間的約定、公司章程或股東大會(huì)決議來(lái)免除。由于在公司未真正成立之前，所有股東處于合伙狀態(tài)，連帶責(zé)任意味的每一個(gè)“股東”都承擔(dān)較大的經(jīng)濟(jì)風(fēng)險(xiǎn)，此時(shí)約定股東的出資責(zé)任，尤其是股東的出資違約責(zé)任意義重大。

三、股東的競(jìng)業(yè)禁止義務(wù)

股東作為公司的投資者和公司利益的享有者，能夠了解公司的全部經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，但股東因出資的多寡從公司獲取的利益有所差異，當(dāng)股東了解的經(jīng)營(yíng)信息能夠獲得遠(yuǎn)遠(yuǎn)超出其出資獲得的收益時(shí)，約束股東對(duì)經(jīng)營(yíng)信息的濫用就顯得十分必要。公司可以通過(guò)勞動(dòng)合同、規(guī)章制度等為員工設(shè)定行為規(guī)范，公司法對(duì)董事和經(jīng)理規(guī)定了基本義務(wù)，但股東行為的限定，只能通過(guò)股東之間的相互約束，包括設(shè)立協(xié)議約定和股東制定的公司章程來(lái)完成，實(shí)踐中通常通過(guò)競(jìng)業(yè)禁止來(lái)進(jìn)行約束。競(jìng)業(yè)禁止是指根據(jù)法律規(guī)定或用人單位通過(guò)勞動(dòng)合同和保密協(xié)議禁止勞動(dòng)者在本單位任職期間同時(shí)兼職于與其所在單位有業(yè)務(wù)競(jìng)爭(zhēng)的單位，或禁止他們?cè)谠瓎挝浑x職后從業(yè)于與原單位有業(yè)務(wù)競(jìng)爭(zhēng)的單位，包括創(chuàng)建與原單位業(yè)務(wù)范圍相同的企業(yè)。公司股東另外投資從事與公司相同的行業(yè)，形成與公司直接或間接的競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系，在公司存在不參與經(jīng)營(yíng)的小股東的情況下，這種法律風(fēng)險(xiǎn)更為突出。因此為股東設(shè)立競(jìng)業(yè)禁止義務(wù)，先“小人”后“君子”，公司方可平穩(wěn)過(guò)渡。切勿讓創(chuàng)業(yè)愿景挫敗在萌芽階段。

(原文標(biāo)題：公司設(shè)立協(xié)議中容易忽視的三個(gè)法律問(wèn)題)