在以往的基層登記注冊實(shí)踐中，公司申請辦理各項(xiàng)變更登記時，工商部門通常都把原營業(yè)執(zhí)照正副本列為必須提交的申請材料之一，絕大多數(shù)公司也都認(rèn)可和接受了這一做法，從而有效地加大了對失效或即將失效的營業(yè)執(zhí)照的管理力度。應(yīng)該說，這一做法符合原《公司登記管理?xiàng)l例》（下稱原《條例》）第24條1款3項(xiàng)“公司登記機(jī)關(guān)要求提交的其他文件”的規(guī)定。但修訂后的《公司登記管理?xiàng)l例》（下稱新《條例》）為防止出現(xiàn)不同登記機(jī)關(guān)要求公司申請變更登記提交的其他材料不同的問題，將“公司登記機(jī)關(guān)要求提交的其他文件”修改為“國家工商
行政管理
總局規(guī)定的其他文件”。基于這一修改，已有少數(shù)申請辦理變更登記、且無法提交營業(yè)執(zhí)照正副本的公司開始對工商部門這一通常做法提出質(zhì)疑，由此引發(fā)
行政訴訟
的可能性也在不斷加大，而一旦進(jìn)入訴訟程序，登記機(jī)關(guān)這一傳統(tǒng)做法將因《條例》的修改而失去法律依據(jù)，并極有可能會承擔(dān)不利的法律后果。

根據(jù)新《條例》第27條第1款規(guī)定，公司申請變更登記，必須向公司登記機(jī)關(guān)提交3種法定材料：（1）公司
法定代表人
簽署的變更登記申請書；（2）依照《公司法》作出的變更決議或者決定；（3）國家工商行政管理總局規(guī)定要求提交的其他文件。由此可見，目前正在適用的新《條例》并沒有把營業(yè)執(zhí)照正副本列為公司申請變更登記必須提交的法定材料。此外，新《條例》第64條第3款的規(guī)定，也從邏輯上論證了營業(yè)執(zhí)照正副本不是公司申請變更登記必須提交的材料。該款規(guī)定：“公司登記機(jī)關(guān)依法作出變更登記、注銷登記、撤銷變更登記決定，公司拒不繳回或者無法繳回營業(yè)執(zhí)照的，由公司登記機(jī)關(guān)公告營業(yè)執(zhí)照作廢?！奔磸臅r間順序上看，是公司登記機(jī)關(guān)先作出變更登記決定，然后由公司繳回原營業(yè)執(zhí)照正副本?！镀髽I(yè)登記程序規(guī)定》第16條則進(jìn)一步明確：“……（登記機(jī)關(guān)）作出準(zhǔn)予企業(yè)變更登記的，應(yīng)當(dāng)出具《準(zhǔn)予變更登記通知書》，告知申請人自決定之日起十日內(nèi)，換發(fā)營業(yè)執(zhí)照……”也就是說，登記機(jī)關(guān)在作出準(zhǔn)予變更登記的決定后，要通知申請人在10日內(nèi)用原營業(yè)執(zhí)照正副本換取新營業(yè)執(zhí)照正副本。

那么，不少地方工商部門在登記實(shí)踐中，依然把營業(yè)執(zhí)照正副本作為公司（或其他企業(yè)）申請變更登記必須提交的材料之一有沒有法律依據(jù)呢？答案是否定的。根據(jù)新《條例》第27條第1款規(guī)定，公司申請變更登記時要求提交的其他文件必須由國家工商行政管理總局規(guī)定。這就是說，地方各級工商行政管理機(jī)關(guān)無權(quán)規(guī)定公司辦理變更登記應(yīng)該提交什么樣的的材料?！镀髽I(yè)登記程序規(guī)定》第7條規(guī)定：“申請人應(yīng)當(dāng)按照國家工商行政管理總局制定的
申請書格式
文本提交申請，并按照企業(yè)登記法律、行政法規(guī)和國家工商行政管理總局規(guī)章的規(guī)定提交有關(guān)材料”，這就明確無誤地表明，其他應(yīng)該提交的材料必須是企業(yè)登記法律、行政法規(guī)和國家總局規(guī)章規(guī)定的材料。而國家工商行政管理總局企業(yè)注冊局于2004年9月編寫的《企業(yè)登記指南》一書，規(guī)定公司辦理各項(xiàng)變更登時，就營業(yè)執(zhí)照而言，僅需要提交營業(yè)執(zhí)照副本復(fù)印件。綜上所述，在新《條例》施行后，地方各級工商部門仍然規(guī)定營業(yè)執(zhí)照正副本為公司（含其他企業(yè)）申請變更登記時必須提交的材料之一已無法律效力。