一、用工單位使用派遣員工限制：
1.僅能就“臨時(shí)性、輔助性、替代性”的崗位使用勞務(wù)派遣員工
勞務(wù)派遣作為一種特殊的用工方式，只能在特定的崗位上使用，而不能成為企事業(yè)單位用工的常態(tài)?！秳趧?dòng)合同法》第六十六條規(guī)定，勞動(dòng)合同用工是我國(guó)的企業(yè)基本用工形式。勞務(wù)派遣用工是補(bǔ)充百形式，只能在臨時(shí)性、輔助性或者替代性的工作崗位上實(shí)施。
勞務(wù)派遣一般在臨時(shí)性、輔助性或者替代性的工作崗位上實(shí)施。用人單位不得設(shè)立勞務(wù)派遣單位向本單位或者所屬單位派遣勞動(dòng)者。
臨時(shí)性是指工作崗位是存續(xù)時(shí)間不超過(guò)6個(gè)月。實(shí)踐中，大部分企業(yè)將該規(guī)定理解為同一崗位的派遣期限不得超過(guò)6個(gè)月。但該臨時(shí)性規(guī)定實(shí)質(zhì)上指非常設(shè)性崗位的存續(xù)時(shí)間連續(xù)不得超過(guò)6個(gè)月，并非用工時(shí)間，也并非累計(jì)存續(xù)。
輔助性是指為主營(yíng)業(yè)務(wù)崗位提供服務(wù)的非主營(yíng)業(yè)務(wù)。該規(guī)定對(duì)崗位類型作出了實(shí)質(zhì)性要求，但應(yīng)注意的是，該輔助性崗位還有程序方面的限制，即用工單位在使用勞務(wù)派遣的輔助性崗位，還應(yīng)當(dāng)經(jīng)過(guò)職工代表大會(huì)或者全體職工討論，提出方案和意見，與工會(huì)或者職工代表平等協(xié)商確定，并在用工單位內(nèi)公示。
替代性是指用工單位的勞動(dòng)者因脫產(chǎn)學(xué)習(xí)、休假等原因無(wú)法工作的一定期間內(nèi)，可以由其他勞動(dòng)者替代。即該崗位屬于用工單位已有的常設(shè)性崗位，且待其崗位員工正常工作，勞務(wù)派遣期限屆滿或被派遣員工退回派遣單位時(shí)，替代結(jié)束。
特別提示
財(cái)政部：禁止機(jī)關(guān)事業(yè)單位使用勞務(wù)派遣人員！
中華人民共和國(guó)財(cái)政部令第102號(hào)
《政府購(gòu)買服務(wù)管理辦法》已經(jīng)2019年11月19日第一次部務(wù)會(huì)議審議通過(guò)，現(xiàn)予公布，自2020年3月1日起施行。
《政府購(gòu)買服務(wù)管理辦法》第十八條 購(gòu)買主體向個(gè)人購(gòu)買服務(wù)，應(yīng)當(dāng)限于確實(shí)適宜實(shí)施政府購(gòu)買服務(wù)并且由個(gè)人承接的情形，不得以政府購(gòu)買服務(wù)名義變相用工。
解讀：政府向個(gè)人購(gòu)買服務(wù)在實(shí)踐中容易被異化為變相用工。比如，一些地方和部門以招聘“政府購(gòu)買服務(wù)人員”、“購(gòu)買崗位”等借政府購(gòu)買服務(wù)的名義用工，一般由政府部門或勞務(wù)公司發(fā)布招聘公告，通過(guò)考試、政審、體檢等程序招聘“政府購(gòu)買服務(wù)（崗位）人員”，相關(guān)人員名義上與勞務(wù)公司簽訂合同，實(shí)際上以勞務(wù)派遣方式到政府部門工作。這種以政府購(gòu)買服務(wù)名義變相用工的形式，混淆了政府購(gòu)買服務(wù)、政府以勞務(wù)派遣方式用工和政府聘用編制外人員的不同政策規(guī)定，容易造成政府人事管理風(fēng)險(xiǎn)，也不利于保護(hù)勞動(dòng)者的合法權(quán)益。
2.勞務(wù)派遣用工的數(shù)量需控制在用工總量的10%以內(nèi)
根據(jù)《勞務(wù)派遣暫行規(guī)定》的細(xì)化規(guī)則，用工單位使用勞務(wù)派遣員工的數(shù)量不得超過(guò)用工總量的10%。其中，用工總量是指用工單位訂立勞動(dòng)合同人數(shù)與用工單位使用的被派遣勞動(dòng)者人數(shù)之和。
法律風(fēng)險(xiǎn)：根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第九十二條的規(guī)定，勞務(wù)派遣單位、用工單位違反本法有關(guān)勞務(wù)派遣規(guī)定的，由勞動(dòng)行政部門責(zé)令限期改正；逾期不改正的，以每人五千元以上一萬(wàn)元以下的標(biāo)準(zhǔn)處以罰款，對(duì)勞務(wù)派遣單位，吊銷其勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)許可證。用工單位給被派遣勞動(dòng)者造成損害的，勞務(wù)派遣單位與用工單位承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。所以，用人單位違法使用勞務(wù)派遣用工的，有可能承擔(dān)行政責(zé)任或民事賠償責(zé)任。
3.對(duì)勞務(wù)派遣員工需實(shí)行同工同酬
《勞動(dòng)合同法》第六十三條規(guī)定:“被派遣勞動(dòng)者享有與用工單位的勞動(dòng)者同工同酬的權(quán)利。用工單位無(wú)同類崗位勞動(dòng)者的，參照用工單位所在地相同或者相近崗位勞動(dòng)者的勞動(dòng)報(bào)酬確定?！庇霉挝粦?yīng)當(dāng)對(duì)從事相同工作、付出等量勞動(dòng)且取得相同工作業(yè)績(jī)的被派遣勞動(dòng)者與本單位的非派遣勞動(dòng)者，支付同等的勞動(dòng)報(bào)酬和給予同等的福利待遇。
法律建議：用工單位在同一工作崗位盡量使用同一用工方式，也即盡量避免同一工作崗位上既有直接用工也有勞務(wù)派遣用工，不“同工”也就不存在“同酬”的問(wèn)題。同時(shí)，在勞務(wù)派遣公司與勞動(dòng)者簽訂的勞動(dòng)合同中明確工資標(biāo)準(zhǔn)，避免工資約定不清。
二、用工單位應(yīng)謹(jǐn)慎選擇勞務(wù)派遣公司
應(yīng)審查勞務(wù)派遣公司是否已獲得相應(yīng)的勞務(wù)派遣資質(zhì)。否則，一旦發(fā)生糾紛，則會(huì)導(dǎo)致派遣單位與員工簽訂的勞動(dòng)合同因"違反法律、行政法規(guī)規(guī)定"而被判定無(wú)效，進(jìn)而認(rèn)定企業(yè)與勞動(dòng)者之間構(gòu)成事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系。
哪些企業(yè)可以經(jīng)營(yíng)勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)？
經(jīng)營(yíng)勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)應(yīng)當(dāng)具備如下條件：注冊(cè)資本不得少于人民幣200萬(wàn)元；有與開展業(yè)務(wù)相適應(yīng)的固定的經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所和設(shè)施；有符合法律、行政法規(guī)規(guī)定的勞務(wù)派遣管理制度；經(jīng)營(yíng)勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)，應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)行政部門依法申請(qǐng)行政許可。
三、用工單位如何避免事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系的形成？
1.審查派遣單位資質(zhì)。
用工單位采用勞務(wù)派遣方式可以有效外包勞動(dòng)人事管理事務(wù)，但這些收益都是建立在良好的勞務(wù)派遣秩序和優(yōu)質(zhì)派遣企業(yè)基礎(chǔ)上的，如果作為用工單位使用的勞務(wù)派遣公司在資質(zhì)上有缺失，很可能導(dǎo)致被派遣勞動(dòng)者與用工單位之間形成事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系，使用工單位遭受巨大的用工法律風(fēng)險(xiǎn)。
2.審查派遣單位和勞動(dòng)者簽訂的勞動(dòng)合同，并復(fù)印備案留存。
《勞動(dòng)合同法》第五十八條規(guī)定，勞務(wù)派遣單位必須與勞動(dòng)者簽訂書面勞動(dòng)合同，而且勞動(dòng)合同期限不得少于兩年。如果勞務(wù)派遣單位未與被派遣勞動(dòng)者簽訂勞動(dòng)合同，或者原勞動(dòng)合同到期后未及時(shí)續(xù)簽，很有可能會(huì)認(rèn)定用工單位與勞動(dòng)者之間形成勞動(dòng)關(guān)系，加大用工單位的法律風(fēng)險(xiǎn)。
法律風(fēng)險(xiǎn)：如果構(gòu)成勞動(dòng)關(guān)系的話，則用工單位還需要向勞動(dòng)者支付未簽書面合同的雙倍工資，為勞動(dòng)者繳納社會(huì)保險(xiǎn)，如果超過(guò)一年則視為勞動(dòng)者與用工單位之間形成了無(wú)固定期限勞動(dòng)合同。
四、《勞務(wù)派遣合同》注意事項(xiàng)
在勞務(wù)派遣過(guò)程中，涉及兩種類型的合同:一是勞動(dòng)者與勞務(wù)派遣單位簽訂的勞動(dòng)合同，二是用工單位與勞務(wù)派遣單位簽訂的《勞務(wù)派遣合同》。1.避免用工單位以勞務(wù)派遣的形式侵犯勞動(dòng)者的合法權(quán)益，如將連續(xù)用工期限分割訂立數(shù)個(gè)短期勞務(wù)派遣協(xié)議，或者用人單位通過(guò)設(shè)立勞務(wù)派遣單位向本單位或者所屬單位派遣勞動(dòng)者。
2.《勞務(wù)派遣合同》中的以下條款必需明確約定：
（1）明確約定派遣公司簽訂勞動(dòng)合同的義務(wù)，防止派遣公司不簽、遲簽勞動(dòng)合同；
（2）明確約定勞務(wù)派遣公司及時(shí)足額繳納社會(huì)保險(xiǎn)的法定義務(wù)以及沒(méi)有及時(shí)足額繳納的法律責(zé)任，防止勞務(wù)派遣公司不繳、遲繳、漏繳；
（3）勞務(wù)派遣公司如果拖欠、克扣工資會(huì)導(dǎo)致員工難以安心工作，用工單位在《勞務(wù)派遣協(xié)議》中應(yīng)當(dāng)明確約定未經(jīng)用工單位同意，勞務(wù)派遣公司不得以任何名目扣除員工工資；
（4）雙方可以約定被派遣勞動(dòng)者在哪些情況下可以被退回及員工退回方式；
（5）雙方可以約定發(fā)生工傷事故時(shí)的處理，費(fèi)用如何分?jǐn)偅?br>（6）雙方應(yīng)當(dāng)明確約定違約責(zé)任，《勞務(wù)派遣協(xié)議》中應(yīng)當(dāng)明確約定勞務(wù)派遣公司的違約應(yīng)當(dāng)承擔(dān)用工單位的損失并且用工單位有權(quán)解約。
五、用工單位 “辭退”被派遣員工注意事項(xiàng)：
用工單位要意識(shí)到自己與勞動(dòng)者只是勞務(wù)關(guān)系，不可以對(duì)勞動(dòng)者行使勞動(dòng)關(guān)系中的權(quán)利，例如，解除勞動(dòng)合同、調(diào)整工作崗位等，這些行為要通過(guò)派遣單位來(lái)行使。
具體的做法是，在勞務(wù)派遣中，用工單位不能直接開除和辭退被派遣員工，而是要明確將被派遣員工退回勞務(wù)派遣公司。同時(shí)，用工單位也不能接受被派遣員工辭職，即使該員工在退回派遣公司的同時(shí)與勞務(wù)派遣公司解除勞動(dòng)合同，也應(yīng)注意是從勞務(wù)派遣公司辭職，而不是從用工單位辭職。
